就法律傳統(tǒng)而言，中國基本上屬于大陸法系國家。在中國大陸地區(qū)，判例不屬于法律淵源。雖然司法機(jī)關(guān)和法律學(xué)者編纂過不同形式的案例匯編，但是那些案例對(duì)司法人員沒有約束力，只是研習(xí)的參考資料，因此司法人員在審理案件過程中一般都沒有參照既往判例的習(xí)慣。2010年11月26日，最高人民法院頒布了《關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》。該規(guī)定開宗明義道：“為總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)，統(tǒng)一法律適用，提高審判質(zhì)量，維護(hù)司法公正，根據(jù)《中華人民共和國人民法院組織法》等法律規(guī)定，就開展案例指導(dǎo)工作，制定本規(guī)定。”其第2條說明：“本規(guī)定所稱指導(dǎo)性案例，是指裁判已經(jīng)發(fā)生法律效力，并符合以下條件的案例：（1）社會(huì)廣泛關(guān)注的；（2）法律規(guī)定比較原則的；（3）具有典型性的；（4）疑難復(fù)雜或者新類型的；（5）其他具有指導(dǎo)作用的案例。”

2011年12月20日、2012年4月14日和9月18日，最高人民法院三次發(fā)布了12個(gè)指導(dǎo)性案例，其中民事案例6個(gè)、刑事案例4個(gè)、行政案例2個(gè)。這4個(gè)刑事案例分別涉及新形式、新手段受賄罪的認(rèn)定問題（指導(dǎo)案例3號(hào)潘玉梅、陳寧受賄案），新形式、新手段貪污罪的認(rèn)定問題（指導(dǎo)案例11號(hào)楊延虎等貪污案），判處死緩并限制減刑的具體條件問題（指導(dǎo)案例4號(hào)王志才故意殺人案和指導(dǎo)案例12號(hào)李飛故意殺人案）。這項(xiàng)工作開啟了我國司法判例制度的改革，頗具標(biāo)志性意義，但目前數(shù)量還太少，實(shí)效有限。此外，這些指導(dǎo)案例主要涉及實(shí)體法問題，且采取了準(zhǔn)立法和行政決策的模式，很難滿足司法實(shí)踐的需要。筆者以為，司法判例制度的要旨在于自然生成和司法維系，其優(yōu)勢在于數(shù)量眾多和細(xì)致入微，而我國目前推行的這種案例指導(dǎo)制度與行之有效的司法判例制度還有很大差距。因此必須進(jìn)一步改良我國的司法判例制度。至于如何改良，則已超出本文主題，筆者將另文再述。  

【注釋】

[1]參見何家弘、何然：《刑事錯(cuò)案中的證據(jù)問題—實(shí)證研究與經(jīng)濟(jì)分析》，《政法論壇》2008年第2期，第16頁。

[2]除有特別說明者外，本文所說的《刑事訴訟法》均指2012年修訂并于2013年1月1日起生效的《刑事訴訟法》。

[3]最高人民法院“關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋”（法釋[2012] 21號(hào)）第96條：“使用肉刑或者變相肉刑，或者采用其他使被告人在肉體上或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦的方法，迫使被告人違背意愿供述的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑事訴訟法第五十四條規(guī)定的‘刑訊逼供等非法方法’。”

[4]參見“百度百科”中的“趙作海”詞條。

[5]參見郭欣陽：《刑事錯(cuò)案評(píng)析》，中國人民公安大學(xué)出版社2011年版，第200-208頁。另參見“百度百科”中的“佘祥林”詞條。

[6][澳]約翰·吉本斯：《法律語言學(xué)導(dǎo)論》，程朝陽等譯，法律出版社2007年版，第45頁。

[7]劉應(yīng)明：《模糊性：精確性的另一半》，清華大學(xué)出版社2000年版，第XIII頁。

[8]See M. Delmas-marty ＆ J. A. E. Vervaele: The Implementation of the Corpus Juris in the Member States, Intersentia,2000, pp.26-28

[9]See G. Vermeulen, W. De Bondt and Y. Van Damme: EU Cross-border Gathering and Use of Evidence in Criminal Matters,Maklu, 2010, European Commission, pp. 129-133.

[10]哈里斯訴紐約州案（Harris v. New York），轉(zhuǎn)引自549 U. S. 1212 127 S. Ct. 1334 167 L. Ed. 2d 85 2007 U. S；參見何家弘：《從觀察到思考—外國要案評(píng)析》，中國法制出版社2008年版，第138-140頁。

[11]全國人大法工委刑法室：《刑事訴訟法修改前后條文對(duì)照表》，人民法院出版社2012年版，第3頁。