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《勞動合同法》解讀(9)

摘要:在我們的《勞動合同法》立法過程中,美國有個工會,派出了龐大的代表團(tuán)到中國,來表明他們支持這個法……中國勞動關(guān)系中有個“二八現(xiàn)象”,就是20%的人簽合同、80%的人不簽合同,再就是已簽合同的80%屬于短期合同。這個現(xiàn)象導(dǎo)致大量的勞動權(quán)益得不到保證……坦白地說,中國的《勞動合同法》應(yīng)該是個矯枉過正法。

下面講一下關(guān)于勞務(wù)派遣的問題。勞務(wù)派遣這一次規(guī)定得比較多,一句話歸納就是承擔(dān)連帶責(zé)任。明確了一項(xiàng)三方的關(guān)系,用工那一方和派遣單位之間是一種民事的商業(yè)交易關(guān)系,真正的用人單位就是勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)。《勞動合同法》里規(guī)定的關(guān)于用人單位所有的義務(wù)都應(yīng)該由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)來承擔(dān)。要給大家強(qiáng)調(diào)一點(diǎn),就是從目前的法條來看,人們可以得出一個結(jié)論就是,它對于勞務(wù)派遣是鼓勵的。如規(guī)定勞務(wù)派遣單位和派遣工之間至少要簽兩年的合同。兩年之內(nèi)如果派不出去,沒單位、沒工作怎么辦,因?yàn)槭悄愕娜?,因?yàn)橹辽偈莾赡甑墓潭ㄆ谙藓贤虼思词顾麤]活干、沒單位做工,你也要發(fā)給他工資,至少要發(fā)最低工資。

然后,派遣義務(wù)上要注意一下,勞務(wù)派遣單位工錢是不能扣,同時中介費(fèi)你不能拿。然后還要強(qiáng)調(diào)一個,為什么現(xiàn)在大量的單位愿意用派遣工,愿意把正式工很多的崗位讓出來給派遣工,就是因?yàn)椴顑r太大,有的派遣工的工資只是正式工的幾分之一。所以,這種情況之下法條明確了兩個規(guī)定:同工同酬,加入工會。

還必須給大家說一下,關(guān)于程序的規(guī)定,勞動合同爭議,包括集體合同爭議,在《勞動合同法》里面出現(xiàn)了一個重大的變化。勞動爭議程序發(fā)生了質(zhì)的變化。過去叫仲裁前置,但是在《勞動合同法》第56條和第77條,分別講到集體合同爭議和勞動合同爭議的時候,用了一個什么辦法解決呢?依法申請仲裁,提起訴訟。請注意,這里面用的是一種并列關(guān)系,勞動者可以選擇仲裁,也可以選擇直接上法院。這就意味著現(xiàn)在正在進(jìn)行立法的《勞動爭議的處理?xiàng)l例》里面,立法的基本框架已經(jīng)確定了,就是仲裁不再前置。這是勞動爭議的重大變化。

工會在《勞動合同法》里面的地位和作用

關(guān)于工會在《勞動合同法》里面的地位和作用,大體歸納起來有這么幾個方面。

第一,在規(guī)章制度制定和實(shí)施過程中,工會具有怎樣的作用。這是一個很重要的共決機(jī)制。第二,工會在勞動關(guān)系宏觀管理當(dāng)中通過三方機(jī)制來解決勞動關(guān)系的重大問題。這是中國工會的一個很重要的特點(diǎn)。第三,工會應(yīng)當(dāng)幫助指導(dǎo)勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同,并與用人單位建立集體協(xié)商機(jī)制,維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

關(guān)于這個問題,我說兩點(diǎn)。第一點(diǎn),工會要不要在勞動合同里面發(fā)揮作用,其實(shí)這個問題在很大程度上是有爭議的。我們在前面說過,勞動者個人與單位是一個個別勞動關(guān)系,工會怎么發(fā)揮作用?工會發(fā)揮作用,全球范圍最主要的作用、最核心的位置在什么地方?集體談判領(lǐng)域。因?yàn)樗豢赡茏龅矫恳粋€人的合同介入,最好的辦法是通過談判,把整體的標(biāo)準(zhǔn)放在一個集體的范圍內(nèi)。比如一個企業(yè)、一個行業(yè)、一個地區(qū)整體上提高了,這就是工會的作用。所以,觀察一下市場經(jīng)濟(jì)下工會,它的作用是很明顯的,就是它的工作量并不是很大,就是談判、簽合同,然后履行合同,簽完了再接著準(zhǔn)備下一輪談判,這就是工會的作用。成立工會主要是在集體合同立法時起作用。

但是,中國的工會很例外。因?yàn)橹袊募w合同覆蓋面很廣,它的效率卻很低。低到什么程度?每年有上百萬份的集體合同,可是,中國自1994年《勞動法》頒布以來,到現(xiàn)在竟然沒有有關(guān)集體合同的一件爭議。這就是我們經(jīng)常在學(xué)界所說的結(jié)論,中國的集體合同是一個沒有什么實(shí)質(zhì)意義的合同。為什么是這樣的呢?一個很重要的背景就是,中國集體勞動關(guān)系的勞資雙方不成熟,集體合同作用發(fā)揮比較弱,因此,要把它放到個別勞動關(guān)系里來,在勞動合同里發(fā)揮作用。

責(zé)任編輯:陳航舟校對:總編室最后修改:
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