《勞動合同法》的突破

我需要給大家指出來的是這部《勞動合同法》有很多的突破，除了說它體現(xiàn)了社會法的精神以外呢，《勞動合同法》一個最主要的治理對象是什么？是大量不簽合同以及大量短期合同。中國勞動關(guān)系有一個“二八現(xiàn)象”，就是20%的簽合同、80%的不簽合同。從全體的就業(yè)人數(shù)來看呢，這是一個狀況。第二個狀況，就是已經(jīng)簽了的合同里面80%屬于短期合同。這就是中國勞動關(guān)系里面最突出的一個“二八現(xiàn)象”。

這個現(xiàn)象導(dǎo)致了大量的勞動權(quán)益得不到保障。也就是說在中國，仲裁也好，提起訴訟也好，有一個前提，首先確認它到底是民事關(guān)系還是勞動關(guān)系？勞動關(guān)系看什么？看你有沒有合同。但是當(dāng)你主張實施勞動關(guān)系的時候，要舉證是有很大難度的。你不能隨意說我就是你這個單位的人。這個舉證責(zé)任在勞動者一方的話，就很困難。中國的勞動關(guān)系緊張狀況以及勞動者權(quán)益大量受到侵犯這些現(xiàn)象，最主要的原因在哪里？在勞動合同不簽以及勞動合同過于短期化，尤其是勞動合同沒有被普遍建立起來。所以一部勞動合同立法當(dāng)中，首先要解決的社會矛盾就是，如何去根治大量的有勞動無關(guān)系、不簽訂合同的狀況，以及勞動合同普遍的短期化的狀況?！秳趧雍贤ā废肓艘粋€轍，就是《勞動合同法》第十條規(guī)定，用工一個月，就必須簽書面合同。關(guān)于這個簽合同事情上，治理措施有這么幾條，第一個月以內(nèi)就必須簽，而且必須簽書面的合同。如果說過了一個月，還沒有簽怎么辦呢？那么處罰辦法就是支付兩倍的工資。超過一年還沒簽，直接轉(zhuǎn)成無固定期限合同。這樣三管齊下來治理不簽合同的這種社會現(xiàn)象。

接下來要調(diào)整的一個問題是什么呢？試用期的概念。大家都知道，試用期里面有一些現(xiàn)象是比較嚴(yán)重的，我們可以看到一些酒店里，很少有熟悉面孔，那里面的服務(wù)員經(jīng)常是三天兩頭被換。過去我們雖然在《勞動法》里面約定了這個試用期是和勞動合同期限掛鉤的，但是沒有規(guī)定試用期是不是可以重復(fù)約定。這一次《勞動合同法》對試用期這一塊增加了好幾條規(guī)定，就是想改變一種狀況，即很多用人單位把試用期當(dāng)做白用期。

我們《勞動法》存在的法律漏洞是沒有規(guī)定試用期到底有幾回，也沒有明確試用期工資待遇到底和正常的合同是一些什么樣的關(guān)系。由于這樣一些漏洞的存在，出現(xiàn)這樣一個社會現(xiàn)象，試用就當(dāng)成白用了。那么如何制止？《勞動合同法》就做了這么幾條，首先第十條做了這么一條規(guī)定，關(guān)于勞動合同的期限是和勞動合同掛鉤的。

所以，第十九條就明確告訴你，第一，跟合同期限掛鉤，最長不能超過半年。實際上你可以注意到，一年之內(nèi)的合同，試用期只有一個月時間。然后一年以上到三年，試用期是兩個月。然后三年以上，試用期是六個月。第二，同樣一個人，同樣一個用人單位，只能約定一次試用，而不能重復(fù)試用。還有一個說法就是說，我給你換一個崗位以后，這個崗位上要不要再重新試用一下呢？從邏輯上來講，似乎有點道理，但是法條上給明確了，同樣一個人、同樣一個用人單位，在這個單位里面試用期只允許有一次，不允許重復(fù)試用。

接下來一個問題就是什么呢？有一些地方還不準(zhǔn)約定試用期。所謂不準(zhǔn)約定試用期是兩個方面，是勞動合同期限里面，僅僅是明確完成一定工作為期限這樣的合同，這樣的合同不允許約定試用期。所以大家要注意，將來勞動合同期限里面，以完成一定工作任務(wù)為期限的合同對勞動者是比較不利的。