四、關(guān)于保健食品

近年來，我國保健食品行業(yè)發(fā)展十分迅速，年產(chǎn)值已經(jīng)達(dá)到了上千億元，經(jīng)審批的品種有9千多種。保健食品也是食品，《食品安全法》在四審時(shí)專門為它寫了一條。原來的《食品衛(wèi)生法》就規(guī)定要對(duì)保健食品進(jìn)行嚴(yán)格的管理。在《食品安全法》草案出臺(tái)時(shí)，認(rèn)為保健食品對(duì)特定人群有調(diào)節(jié)人體機(jī)能的功能，對(duì)疾病的預(yù)防和治療沒有作用，同時(shí)又是無毒無害的一種食品。所以，草案就考慮把保健食品按照一般的食品進(jìn)行管理。后來到四審時(shí)，有些委員提到了保健食品應(yīng)當(dāng)單獨(dú)規(guī)定。

現(xiàn)在我們的保健食品發(fā)展?fàn)顩r，一方面，經(jīng)過十幾年的發(fā)展，已經(jīng)形成了一個(gè)產(chǎn)業(yè)，年產(chǎn)值上千億元，有28個(gè)種類9千多個(gè)品種，主要的功能是增強(qiáng)免疫力、改善睡眠、增強(qiáng)記憶、通便、減肥以及補(bǔ)充維生素、礦物質(zhì)、營(yíng)養(yǎng)素等。我國的保健食品有自己的特點(diǎn)，國外的保健食品主要用于補(bǔ)充維生素和礦物質(zhì)，可這部分僅占我國的保健食品的35%。我國的保健品大部分是食藥同源的食物，經(jīng)過現(xiàn)代工藝的加工、提煉，變成保健品。但由于食藥同源的中醫(yī)中藥和食品的食療傳統(tǒng)，造成有些保健品生產(chǎn)者夸大保健品作用，欺騙誤導(dǎo)消費(fèi)者，從中賺取暴利。另外還有一些是未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)的保健品。保健食品跟藥品根本的區(qū)別，就是藥品具有藥理作用，保健品沒有藥理作用，只有調(diào)節(jié)機(jī)能的功能。所以，一是為了防止食品安全的隱患，二是考慮到隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展、人民生活的提高，對(duì)保健食品的市場(chǎng)需求，《食品安全法》增加了規(guī)定，對(duì)聲稱具有特定保健功能的食品嚴(yán)格監(jiān)管，不能放任自流，宣稱保健功能與實(shí)際效益應(yīng)當(dāng)是完全一致的，不能夸大、不能虛假、不能誤導(dǎo)消費(fèi)者。具體的管理辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。這部法律的規(guī)定能夠有效規(guī)范保健品市場(chǎng)，使其獲得良好的發(fā)展。

五、廣告發(fā)布者、形象代言人等都要承擔(dān)連帶責(zé)任

《食品安全法》對(duì)食品廣告做了兩個(gè)新的規(guī)定，就是針對(duì)食品廣告中可能存在的安全隱患做出的規(guī)定，今后整個(gè)食品廣告的規(guī)范性將大大加強(qiáng)。這里需要說明一個(gè)問題，就是《食品衛(wèi)生法》對(duì)食品廣告做了規(guī)定，食品廣告必須合法真實(shí)，不得虛假夸大，不得宣傳含有治療和預(yù)防疾病的功能。這說明食品廣告和食品安全有關(guān)聯(lián)性，所以，我們?cè)凇妒称沸l(wèi)生法》原則性規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了兩條具體規(guī)定。第一條是對(duì)監(jiān)督管理部門和檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)，以及食品行業(yè)協(xié)會(huì)和消費(fèi)者協(xié)會(huì)做的規(guī)定，就是他們不得以任何廣告或者其他方式來向消費(fèi)者推薦食品，出發(fā)點(diǎn)就在于斬?cái)嗬骀?，?fù)責(zé)監(jiān)管的、維權(quán)的如果獲得利益，就會(huì)影響他們公正執(zhí)法、公平維權(quán)。從這個(gè)角度出發(fā)，法律嚴(yán)格要求他們不得用廣告或者其他方式，包括報(bào)告、寫書、發(fā)文件來推薦具體的產(chǎn)品，同時(shí)在法律責(zé)任中做了規(guī)定，如果發(fā)生此類問題要給予行政處罰和行政處分。第二條是對(duì)廣告的形象代言人做了規(guī)定，包括組織、個(gè)人。對(duì)形象代言人的規(guī)定是以連帶責(zé)任的方式承擔(dān)對(duì)虛假廣告的民事賠償責(zé)任。其實(shí)對(duì)于形象代言人，在《廣告法》中已經(jīng)有規(guī)定，我們是把那個(gè)規(guī)定拿過來，增加了“個(gè)人”兩個(gè)字。原來一些組織作為形象代言人，比如牙防組推銷牙膏在社會(huì)上引起很大反響的事件，實(shí)際上就是牙防組這個(gè)組織做形象代言人推薦產(chǎn)品的典型事例?！稄V告法》中有規(guī)定，要承擔(dān)損害賠償責(zé)任，就是連帶責(zé)任。現(xiàn)在《食品安全法》增加了“個(gè)人”，也就是所有的廣告代言人都要承擔(dān)連帶責(zé)任。廣告主、廣告商喜歡用明星來代言廣告，因?yàn)樗麄兿肜妹餍?、社?huì)名人的社會(huì)影響力和群眾對(duì)其信任度來擴(kuò)大產(chǎn)品的廣告效用。但反過來說，如果明星、社會(huì)名人推薦的食品有問題，能夠造成危害的，那么產(chǎn)品市場(chǎng)占有越大，存在的安全隱患、危害后果也就越大。這次在常委會(huì)審議中，根據(jù)常委委員的意見，我們?cè)黾恿藢?duì)形象代言人的法律規(guī)定，形象代言人承擔(dān)的是民事上的和廣告主的連帶責(zé)任。怎么理解連帶責(zé)任呢？就是所有的責(zé)任方，包括生產(chǎn)者、銷售者、廣告商（廣告公司)、廣告發(fā)布者（電臺(tái)、報(bào)紙等）、形象代言人，對(duì)消費(fèi)者而言，承擔(dān)的是同等的責(zé)任。比如說造成損失是200萬，共同負(fù)有連帶責(zé)任的責(zé)任人，在消費(fèi)者看來，他們的責(zé)任是相同的，消費(fèi)者就可以為追償這200萬的損失起訴他們中的任何一個(gè)人，當(dāng)然也就可以直接起訴形象代言人，然后法院會(huì)把其他責(zé)任人找到一起，在法庭上判決各自的責(zé)任承擔(dān)。

連帶責(zé)任，對(duì)于擔(dān)負(fù)產(chǎn)品形象代言人的明星、名人來講是相當(dāng)重的。有的人認(rèn)為，對(duì)形象代言人規(guī)定為承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任就可以了，我們認(rèn)為，從法律上來講，承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的責(zé)任不夠明確，相應(yīng)責(zé)任是指什么？是多大的責(zé)任？有的明星說，把得到的廣告報(bào)酬退還給廣告商不就完了嘛，錢退回去就沒有得利，但同時(shí)相應(yīng)的責(zé)任就得不到實(shí)現(xiàn)，法律追蹤責(zé)任就不夠明確?，F(xiàn)在來看，連帶責(zé)任雖然重，但是明確的。另外，從代言廣告的角度，形象代言人所起的作用實(shí)際上是一個(gè)證言廣告的作用，代替生產(chǎn)廠商來證明產(chǎn)品質(zhì)量是合格的。這種證言廣告、擔(dān)保廣告，在國外看來，實(shí)際上起的作用就和出庭作證一樣，如果代言的內(nèi)容與食品的本身不一致，這個(gè)代言就相當(dāng)于在法庭上作了偽證，出庭作偽證是要入罪的。所以，從這個(gè)角度來看，規(guī)定連帶民事賠償責(zé)任其實(shí)是和行為本身相應(yīng)的。此外，明星在代言食品廣告之前，一定要履行自己查驗(yàn)、查證的責(zé)任，和廣告主要簽署書面協(xié)議、合同，除了規(guī)定報(bào)酬以外，一定要明確責(zé)任分擔(dān)。當(dāng)然如果損害太大，像三鹿奶粉這樣的，把公司賠倒閉了，這些連帶責(zé)任人就要把剩下沒有賠償?shù)某袚?dān)起來，對(duì)于個(gè)人來講，恐怕就把自己的個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)都要賠進(jìn)去。所以明星在做食品廣告之前，有審慎注意的義務(wù)，能夠承擔(dān)起責(zé)任的就代言這個(gè)廣告，如果承擔(dān)不起就不做這個(gè)廣告。

《食品安全法》從大的方面規(guī)定，食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者是第一責(zé)任人，要求其履行各種法定義務(wù)、社會(huì)責(zé)任，監(jiān)管部門要進(jìn)行監(jiān)管；從小的方面，凡是有食品安全隱患的地方都在法律規(guī)定上加以完善，加以完備。