二、法治理想的重構(gòu)：“多元主義的法治共和國”

（一）“法治”作為治理術(shù)：國家治理的現(xiàn)代化

任何社會都追求良好的治理。如果說法治對于當代社會治理有意義，甚至成為一種治理的理想的話，就因為法治能夠有助于實現(xiàn)良好的治理，即法治克服了人治可能產(chǎn)生的任意性和專斷性，通過法律規(guī)則的治理不僅為社會提供了穩(wěn)定的預期，有助于形成良好的社會秩序，而且為公民參與社會治理的提供了空間。由此，法治乃是一套社會治理術(shù)，乃是“一種迂回而節(jié)省的治理技術(shù)”。[ 參見強世功：《懲罰與法治：當代法治的興起（1976-1981）》，北京大學出版社2009年版。]因此，我們不能把法治意識形態(tài)化或神圣化，而必須考慮法律與社會治理之間的內(nèi)在關(guān)系。

律法中心主義和法院中心主義的法律一元帝國的理想在當代中國之所以面臨困境，很大程度上是由于這種法治理想是在西方文明的歷史背景上成長起來的。如果我們考察西方文明的歷史，就會發(fā)現(xiàn)這個法治理想建立在兩個基本的社會條件之上：其一、社會面臨嚴重的價值沖突，這種價值沖突的諸神之爭局面導致社會陷入戰(zhàn)爭狀態(tài)，為了克服戰(zhàn)爭狀態(tài)，必須將國家法律作為公共領(lǐng)域的最高權(quán)威，而將道德價值轉(zhuǎn)化為私人領(lǐng)域中的事物，從而用法律所代表的道德作為普遍的公共道德。其二，社會生活的商業(yè)化、城市化使得人們普遍處于陌生人社會形態(tài)中，人們只能通過法律這種抽象的社會機制建立有機團結(jié)進而促進系統(tǒng)整合。

在這個意義上，近代以來，隨著中國社會生活的變化，尤其是西方文明的沖擊、傳統(tǒng)道德秩序的瓦解以及社會生活的商業(yè)化，特別是在中國從一個傳統(tǒng)帝國轉(zhuǎn)型為現(xiàn)代民族國家的過程中，法律在中國的社會生活中扮演了越來越重要的角色，也成為中國社會實現(xiàn)良好治理的有益工具，新中國的政法傳統(tǒng)就是始終將法律看作是社會治理的工具，以實現(xiàn)良好治理的目標。

但是，如果從國家治理角度看，中國社會結(jié)構(gòu)與西方現(xiàn)代社會有著很大的不同。其一，中國是一個“超大型國家”，內(nèi)部包含了地理環(huán)境、族群、宗教信仰、文化傳統(tǒng)和經(jīng)濟發(fā)展水平的多樣性，這就決定了中國社會的治理必然要采取多樣化的治理策略，不可能采取統(tǒng)一的均質(zhì)化治理模式。如果單純從經(jīng)濟發(fā)展導致的商業(yè)化和城市化的生活方式所言，也許東南沿海部分地區(qū)可以適用于西方現(xiàn)代法治的治理模式，但是在廣大的中西部農(nóng)業(yè)地區(qū)和牧業(yè)地區(qū)，就很難采用這種法律帝國的治理模式。因此，我們發(fā)現(xiàn)，中國法治發(fā)展導致的治理危機很大程度上是由于這種律法中心主義和法院中心主義的法律帝國的治理模式不符合中國的社會現(xiàn)實所造成的，即使采取改革推動型的法治發(fā)展模式，積極送法下鄉(xiāng)，也不可能完成法律的治理任務(wù)。[ 可參見蘇力：《送法下鄉(xiāng)：中國基層司法制度研究》，中國政法大學出版社2000年版。]

其二，中國是具有悠久歷史文化傳統(tǒng)的“文明型國家”，這就意味著中國人對什么是正當、什么是正義、什么是合法、什么是權(quán)威、什么是理想生活等等支撐法治的根本性問題，有自己獨特的理解和看法。而這些文明傳統(tǒng)已經(jīng)轉(zhuǎn)化為中國人“日用而不察”的道德價值觀念和日常生活倫理，從而構(gòu)成了中國的生活方式。當法律帝國試圖引入現(xiàn)代西方意義上的法律治理模式，必然引發(fā)了國家律法與傳統(tǒng)文化價值觀念之間的沖突。而這種沖突迫使中國人必須回答一個問題：面對中國傳統(tǒng)文明價值與西方現(xiàn)代法律帝國理念的沖突，是不是意味著我們必須從經(jīng)濟、社會和法律的改革，最終變成對中國人文化價值觀念的改革？中國傳統(tǒng)文明已經(jīng)從“政制”層面上被廢除，是不是意味著還要從“教化”的層面上被革除？近代以來，特別是改革開放三十年以來，中國在經(jīng)濟、政治社會生活方面面臨著全球化帶來的前所未有的沖擊，迫使中國的問題已經(jīng)從經(jīng)濟、社會問題轉(zhuǎn)化為如何保持中國文明主體性的根本問題。

正是由于“超大型國家”和“文明型國家”這兩個根本的社會事實，中國的法治發(fā)展道路要在中國社會生活中真正扎根，要在中國文明傳統(tǒng)獲得有益的滋養(yǎng)，就不可能走律法中心主義和法院中心主義的法律帝國之道，而必須探索全新的法治發(fā)展道路。這種法治發(fā)展道路首先必須破除西方法治在引入中國之后形成的意識形態(tài)正當性話語或普適主義的話語，必須強調(diào)法律服務(wù)于中國的國家治理，具體而言就是一個超大型國家和文明型國家的治理。而對于超大型國家和文明型國家的治理而言，律法只是國家治理中的一個要素，盡管是重要要素，法院只是解決社會問題的一個防線，而且是最后的防線。這就意味著中國法治發(fā)展必須從中國國家治理的總體布局出發(fā)，從整體上探索國家治理的理性化和現(xiàn)代化，建構(gòu)一種“多元主義的法治共和國”。

一方面法治發(fā)展要貫穿一種多元主義的法律觀，不僅關(guān)注國家正式律法，而且要關(guān)注黨規(guī)黨法、道德和社會風尚的建設(shè)，將依法治國與以德治國結(jié)合起來。另一方面著眼于國家治理的現(xiàn)代化，不僅關(guān)注法院，而且關(guān)注執(zhí)政黨、政府機關(guān)、社會組織和公民個體，既要追求黨依法執(zhí)政、政府依法行政、司法機關(guān)依法裁判，也要追求社會主體和公民要依法辦事，形成法治國家、法治政府、法治社會總體格局。