新設(shè)部分特別法人的規(guī)定

《民法總則》將機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人和基層群眾性自治組織法人，規(guī)定為特別法人。這是中國(guó)法第一次賦予居民委員會(huì)、村民委員會(huì)以法人資格，也第一次明確了農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的法人地位。為回應(yīng)中國(guó)絕大多數(shù)農(nóng)村未設(shè)立村集體經(jīng)濟(jì)組織的事實(shí)，它還規(guī)定村民委員會(huì)可以依法代行村集體經(jīng)濟(jì)組織的職能。

完善了法人制度的若干規(guī)則

《民法總則》用了55個(gè)條文（超過(guò)法條總數(shù)的1/4）調(diào)整法人，與《民法通則》相比，其規(guī)則更為細(xì)致，內(nèi)容更為豐滿(mǎn)。如它規(guī)定了法人登記的對(duì)抗效力：法人的實(shí)際情況與登記的事項(xiàng)不一致的，不得對(duì)抗善意相對(duì)人；對(duì)法人解散的一般性事由做了規(guī)定，并規(guī)定了法人解散時(shí)的清算義務(wù)人和清算責(zé)任，為各類(lèi)法人的清算提供了一般規(guī)則。

《民法總則》法人制度對(duì)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的影響

整體上，《民法總則》的法人制度回應(yīng)了中國(guó)現(xiàn)實(shí)生活的迫切需求，將對(duì)中國(guó)未來(lái)的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生較大影響。

最積極的影響，是《民法總則》更全面和深入地落實(shí)了公民的結(jié)社權(quán)，尤其是公民組建各種非營(yíng)利法人的權(quán)利。它隱含了經(jīng)濟(jì)組織（營(yíng)利法人）和社會(huì)組織（非營(yíng)利法人）是結(jié)社權(quán)在社會(huì)不同領(lǐng)域的體現(xiàn)、在法律上應(yīng)一視同仁的新理念。除法律、行政法規(guī)基于國(guó)家利益、政治安全、公共利益等特別考量而對(duì)個(gè)別領(lǐng)域的社會(huì)組織規(guī)定審批前置之外，社會(huì)組織的成立通常也采準(zhǔn)則主義。

非營(yíng)利法人包括傳統(tǒng)法人中的社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人，自然人可以通過(guò)組建各種類(lèi)型的非營(yíng)利法人，或從事公益事業(yè)微益天下，磨練公共參與和理性溝通能力，或通過(guò)業(yè)緣和地緣、情感和志趣共同體強(qiáng)化歸屬感，實(shí)現(xiàn)個(gè)人深層的各種意義追求。自然人既可以親力親為，踐行善念，也可以通過(guò)設(shè)立捐助法人，由他人代其行善舉。由此，《民法總則》充分發(fā)揮了組織和動(dòng)員社會(huì)方面的功能，彌補(bǔ)了《民法通則》調(diào)整市場(chǎng)以外的社會(huì)領(lǐng)域的欠缺?？梢灶A(yù)見(jiàn)，隨著《民法總則》的施行，汶川地震激發(fā)的中國(guó)社會(huì)動(dòng)員能力、自我組織和自我管理能力將進(jìn)一步提升，中國(guó)的社會(huì)治理創(chuàng)新水平和社會(huì)整合能力或?qū)⒌玫秸嬲w躍。當(dāng)然，《民法總則》對(duì)非營(yíng)利法人的規(guī)定相對(duì)粗疏，其真正踐行尚需若干配套單行法和法規(guī)，這或許將催生對(duì)長(zhǎng)期猶抱琵琶半遮面的非營(yíng)利法人統(tǒng)一立法。

《民法總則》賦予基層群眾自治組織以法人地位，將賦予這些組織更多的自治權(quán)，使其更能代表基層群眾的意志，有效抵制各種不正當(dāng)?shù)臋?quán)力干預(yù)。賦予集體經(jīng)濟(jì)組織獨(dú)立的法人資格，對(duì)中國(guó)農(nóng)村集體土地和其他資產(chǎn)的確權(quán)將起到積極作用，而且也可以完善其內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)，有助于集體資產(chǎn)的增值保值，避免其流失。

然而，營(yíng)利法人和非營(yíng)利法人的分類(lèi)對(duì)社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)是否會(huì)產(chǎn)生消極影響，還有待進(jìn)一步觀察。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前我國(guó)有十五萬(wàn)多所民辦學(xué)校，在校學(xué)生數(shù)千萬(wàn)人；一萬(wàn)二千余家民辦醫(yī)院，差不多占全國(guó)醫(yī)院比例的一半。在《民法總則》施行后，民辦學(xué)校等民辦事業(yè)單位的投資人面臨這樣的選擇：一是設(shè)立營(yíng)利法人，可以分配利潤(rùn)和取回投資；二是設(shè)立非營(yíng)利法人，不能分配利潤(rùn)和取回投資。這種制度安排看起來(lái)合理，但實(shí)踐操作難度很大。

如果民辦學(xué)校按照普通公司的標(biāo)準(zhǔn)納稅，無(wú)法獲得政府補(bǔ)貼，其經(jīng)營(yíng)范圍還受?chē)?yán)格限制，那么其營(yíng)利的可能性將大打折扣，投資人興辦營(yíng)利性民辦學(xué)校的積極性勢(shì)必將受挫。反過(guò)來(lái)，如果選擇非營(yíng)利民辦學(xué)校，又無(wú)法分配利潤(rùn)，也無(wú)法取回投資。因此，在《民法總則》編纂過(guò)程中，一些委員擔(dān)心，在《民法總則》實(shí)施之前，民辦學(xué)校的投資人可能會(huì)紛紛解散民辦學(xué)校，以取回投資，避免在實(shí)施后無(wú)法取得投資。這樣不僅影響民辦學(xué)校的未來(lái)發(fā)展，還將對(duì)公辦學(xué)校造成巨大的壓力。此外，籠統(tǒng)規(guī)定非營(yíng)利法人一概不能分配利潤(rùn)，也和事業(yè)單位的改革方向存在一定矛盾。目前我國(guó)事業(yè)單位的員工收入由基本工資和績(jī)效工資組成?？?jī)效工資必然來(lái)自事業(yè)單位的利潤(rùn)部分，至少自收自支的事業(yè)單位如此。

目前，中國(guó)亟須承認(rèn)營(yíng)利性財(cái)團(tuán)法人。以方興未艾的商業(yè)信托（單一或集合的信托計(jì)劃）為例。如果將商業(yè)信托明定為法人，在相當(dāng)程度上有助于解決信托定性難題。商業(yè)信托是有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、有自己的名稱(chēng)與組織機(jī)構(gòu)的組織，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，完全具備法人成立的條件。與此類(lèi)似，證券子公司的資管計(jì)劃、基金公司管理的基金，都有必要成為獨(dú)立的財(cái)團(tuán)法人。這樣可以有效實(shí)現(xiàn)投資中的風(fēng)險(xiǎn)隔離：在信托公司、證券子公司、基金公司破產(chǎn)時(shí)，信托計(jì)劃、資管計(jì)劃和基金涉及的財(cái)產(chǎn)并不成為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；同一公司管理的不同資管計(jì)劃和基金相互獨(dú)立，投資人的權(quán)益將因此受到更好的保護(hù)。

此外，在目前中國(guó)大力推廣的資產(chǎn)證券化過(guò)程中，要完成會(huì)計(jì)上的出表要求和法律上的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立要求，發(fā)起人必須將用于證券化的財(cái)產(chǎn)移轉(zhuǎn)給殊目的載體（SPV）。如果SPV采用公司形式（SPC）時(shí)，將會(huì)遇到公司成立的難題：SPC在法律上只是用于資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)的權(quán)利主體，它并沒(méi)有投資人，按照現(xiàn)行《公司法》，是無(wú)法采取公司制的。通過(guò)設(shè)立財(cái)團(tuán)法人的方式可以解決這一難題。但《民法總則》并未規(guī)定這種營(yíng)利性財(cái)團(tuán)法人，只規(guī)定了公益性的捐助法人，不能不說(shuō)是一個(gè)遺憾。

（作者為中國(guó)社科院法學(xué)所研究員）