日前,在中國(guó)社科院召開的“網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事立法與刑事司法前沿問題”研討會(huì)上,著名刑法學(xué)家、北京大學(xué)法學(xué)院教授儲(chǔ)槐植提出:刑法的本性是保障法,而決定各種行政犯罪本性的應(yīng)該是相應(yīng)的行政法。我國(guó)以外的所有國(guó)家以及我國(guó)港澳臺(tái)地區(qū),其罪刑條款只有一部分規(guī)定在刑法典中,絕大多數(shù)的罪刑條款規(guī)定在刑法以外的法律即行政刑法中。到目前為止,我國(guó)沒有典型意義上的行政刑法,只有附屬刑法,而附屬刑法只在最后的法律責(zé)任中規(guī)定違反本法構(gòu)成犯罪的,追究刑事責(zé)任,導(dǎo)致附屬刑法“附而不屬”,司法實(shí)踐中適用不便。在網(wǎng)絡(luò)安全法中直接規(guī)定罪刑規(guī)范,以真正確立我國(guó)刑事立法中刑法典與行政刑法并立的二元立法機(jī)制,解決附屬刑法“附而不屬”的問題,將附屬刑法變成真正的行政刑法,是刑法現(xiàn)代化的當(dāng)務(wù)之急。筆者認(rèn)為,加強(qiáng)行政刑法及其理論的研究是建構(gòu)我國(guó)“二元制”罪刑規(guī)范的關(guān)鍵。
從自發(fā)產(chǎn)生到自覺研究的過程
行政刑法起源于德國(guó),在歐洲傳播后又傳入亞洲。20世紀(jì)舊中國(guó)的法律也主要是以移植為主,如1906年的《違警罰法章程》就是參照日本刑法第4編的有關(guān)規(guī)定頒布的,1908年4月修改后被清政府欽定為《違警律》,這可以說是我國(guó)早期的行政刑法立法。根據(jù)這些法律,警察官署所作出的違警處斷,當(dāng)事人雖然不服,但無(wú)權(quán)向?qū)徟醒瞄T或其他地方官衙提出呈控。包括后來的北洋軍閥及國(guó)民黨政府也基本承襲了清朝的這些律令。
我國(guó)第一次國(guó)內(nèi)革命戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期(1924年—1927年)和第二次國(guó)內(nèi)革命戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期(1927年—1937年),中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的一些解放區(qū)也曾制定過一些違警處罰條例??谷諔?zhàn)爭(zhēng)時(shí)期(1937年—1945年),有些邊區(qū)或地方政府也制定了一些類似的條例,如1942年2月23日頒布的《陜甘寧邊區(qū)違警處罰暫行條例》和1942年10月23日頒布的《晉冀魯豫邊區(qū)違警處罰暫行辦法》等。
新中國(guó)成立后,早在1957年10月22日第一屆全國(guó)人大常委會(huì)第81次會(huì)議上就通過了治安管理處罰條例(2005年修改為“治安管理處罰法”)。與之同時(shí)代的還有1957年8月3日國(guó)務(wù)院公布的《關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)問題的決定》,以及1990年12月28日第七屆全國(guó)人大常委會(huì)第17次會(huì)議上通過的《關(guān)于禁毒的決定》、1991年9月4日第七屆全國(guó)人大常委會(huì)第21次會(huì)議上通過的《關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》等。如果說上世紀(jì)90年代之前我國(guó)的行政刑法是一種自發(fā)的立法過程的話,那么,上世紀(jì)90年代初我國(guó)學(xué)界已開始自覺地關(guān)注行政刑法理論研究,并逐步開始指導(dǎo)我國(guó)行政刑法的立法與司法實(shí)踐。具體講,我國(guó)的行政刑法及其理論研究可分為三個(gè)階段:
第一,自發(fā)產(chǎn)生階段(1906年至1989年)。行政刑法的立法史早于其學(xué)說史,按照將違警罪視為行政刑法內(nèi)容的見解,顯然行政刑法在我國(guó)最少也有近百年的歷史。行政刑法立法同其他立法一樣,也決不可能是完全孤立的,總要有相當(dāng)?shù)男姓谭⒎ɡ碚撟骰A(chǔ)或指導(dǎo)。只不過,這一階段行政刑法理論研究的確處于一種自然萌發(fā)的階段,整個(gè)社會(huì)乃至許多理論工作者與研究工作者,并未完全意識(shí)到“行政刑法”概念和行政刑法系統(tǒng)理論的存在??梢哉f,這些都是所謂“自發(fā)的”行政刑法立法及實(shí)踐活動(dòng)。
第二,自覺研究階段(1990年至2007年)。主要標(biāo)志是,1989年國(guó)際刑法學(xué)協(xié)會(huì)第14屆代表大會(huì)召開后,我國(guó)法學(xué)界才開始真正注意到行政刑法的系統(tǒng)理論研究,包括《行政刑法概論》《行政刑法學(xué)導(dǎo)論》《行政刑法學(xué)》等著作,《論行政刑法的性質(zhì)》等論文,均是我國(guó)行政刑法在自覺研究階段的科研成果,同時(shí)也體現(xiàn)了自發(fā)與自覺兩個(gè)研究階段的巨大不同和鮮明對(duì)照。
第三,快速發(fā)展階段(2007年至今)。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)改革的深入,行政執(zhí)法和刑事司法銜接問題的矛盾暴露日益突出,執(zhí)法與司法實(shí)際部門強(qiáng)烈要求對(duì)行政執(zhí)法與刑事司法的界分與對(duì)接,2008年11月《中央政法委員會(huì)關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革若干問題的意見》中將“建立和完善刑事司法與行政執(zhí)法執(zhí)紀(jì)有效銜接機(jī)制”列為司法改革的任務(wù)之一。在學(xué)術(shù)界,《行政刑法的一般理論》等專著出版,還有賈宇教授、趙秉志教授等許多學(xué)者也先后發(fā)表文章。蘇州大學(xué)刑法碩士點(diǎn)和博士點(diǎn)設(shè)有“行政刑法”研究方向,中國(guó)人民大學(xué)還專門召開了全國(guó)性的行政刑法會(huì)議等,開始了一個(gè)嶄新的行政刑法理論時(shí)代,故稱之為快速發(fā)展階段。
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