為遏制電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪蔓延的勢頭，必須堅持源頭打擊和預(yù)防，依法懲治非法獲取和交易信息數(shù)據(jù)行為，加大對侵犯公民個人信息犯罪和非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)犯罪的打擊力度，準(zhǔn)確定罪量刑，切斷犯罪的信息數(shù)據(jù)供應(yīng)鏈。

當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)犯罪已經(jīng)形成結(jié)構(gòu)完整、組織嚴(yán)密、分工細(xì)致的產(chǎn)業(yè)鏈，電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪僅僅是這個鏈條上的一環(huán)。因此，為遏制電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪高發(fā)的勢頭，不僅要依法嚴(yán)厲打擊電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，還必須重視對上游的技術(shù)“灰黑產(chǎn)”類犯罪和信息數(shù)據(jù)類犯罪的有效打擊，切斷犯罪產(chǎn)業(yè)鏈。

在全國社會治安綜合治理創(chuàng)新工作會議上，中共中央政治局委員、中央政法委書記孟建柱指出，電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪已成為社會公害，要按照系統(tǒng)治理、源頭治理思路，堅決遏制其高發(fā)勢頭。在貫徹落實(shí)中央決策和部署時，不僅要依法嚴(yán)厲打擊電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，還要充分認(rèn)識到當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)犯罪已經(jīng)形成結(jié)構(gòu)完整、組織嚴(yán)密、分工細(xì)致的產(chǎn)業(yè)鏈，電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪僅是這個鏈條上的一環(huán)，為遏制電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪高發(fā)的勢頭，還必須切斷犯罪產(chǎn)業(yè)鏈，重視對上游技術(shù)“灰黑產(chǎn)”類犯罪和侵犯信息數(shù)據(jù)類犯罪的打擊。

目前各種偽基站、貓池、改號軟件、掃（盜）號軟件、洗號軟件等惡意硬件、軟件已經(jīng)成為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等涉網(wǎng)犯罪猖獗蔓延的技術(shù)后盾。實(shí)踐表明，幾乎所有的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪都與技術(shù)“灰黑產(chǎn)”有著直接關(guān)系——偽基站、貓池的生產(chǎn)銷售使得電信詐騙可以針對不特定、眾多的被害人實(shí)行；改號軟件的設(shè)計、制作和運(yùn)用使得電信詐騙犯罪分子難以被發(fā)現(xiàn)被查獲；盜號軟件、洗號軟件的出現(xiàn)使得信息數(shù)據(jù)能夠被不法分子輕易獲得并精準(zhǔn)識別；網(wǎng)絡(luò)上觸手可及的軟件培訓(xùn)、軟件教程使得本來具有一定技術(shù)含量的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙可以被具有中小學(xué)文化水平的人輕易實(shí)施。此外，還出現(xiàn)了一種新技術(shù)，能夠在犯罪分子實(shí)施犯罪后自動銷毀證據(jù)或者根據(jù)犯罪分子的操作隨時毀滅證據(jù)，導(dǎo)致案件事實(shí)難以查明甚至根本無法查明，等等。

遺憾的是，針對上述技術(shù)“灰黑產(chǎn)”，我國現(xiàn)有司法解釋中僅規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽基站的，可以按照非法經(jīng)營罪定罪量刑，對于其他情形則沒有明確的法律規(guī)定。雖然2015年修訂的刑法修正案（九）中新設(shè)了幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪和非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，但是由于偵查實(shí)踐中普遍存在案件發(fā)現(xiàn)難、取證難、辦案成本高等問題，再加上公檢法辦案人員對于諸如主觀明知、共犯與正犯化的幫助犯等重要事項的認(rèn)定分歧較大，種種因素作用的結(jié)果是此類案件很難進(jìn)入訴訟程序，即使進(jìn)入訴訟程序最終被定罪量刑的案件也很少。與之相應(yīng)的，刑法修正案（九）實(shí)施一年來，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪和非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪在審判實(shí)踐中鮮見適用。

為有效遏制電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等下游犯罪，打擊網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)“灰黑產(chǎn)”等上游犯罪至關(guān)重要。為此，應(yīng)認(rèn)真研究幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪以及提供侵入、控制計算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪和相關(guān)犯罪的適用，通過發(fā)布典型案例、指導(dǎo)性案例或者司法解釋的方式，指導(dǎo)地方法院嚴(yán)格依法辦案，準(zhǔn)確適用法律，從技術(shù)源頭上遏制網(wǎng)絡(luò)犯罪的蔓延。

在信息化時代，信息數(shù)據(jù)被譽(yù)為新能源，為社會創(chuàng)造了巨大財富，但同時也成為現(xiàn)代犯罪的萬惡之源，幾乎所有的網(wǎng)絡(luò)犯罪都離不開信息數(shù)據(jù)的支持，電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪尤其如此。近幾年來，圍繞公民個人信息數(shù)據(jù)已經(jīng)形成了源頭——中間商——非法使用者的利益鏈條和黑色產(chǎn)業(yè)。其中，源頭負(fù)責(zé)收集和提供各類信息數(shù)據(jù)，中間商負(fù)責(zé)組織信息和數(shù)據(jù)的交易，非法使用者負(fù)責(zé)利用獲取的信息數(shù)據(jù)從事包括詐騙、盜竊、敲詐勒索乃至綁架等違法犯罪活動。上述各層級人員身份既相對獨(dú)立，又相互交叉，形成了提供、出售、非法獲取和利用的利益鏈條，以及以牟取不法利益為目的、市場化運(yùn)作、專業(yè)分工實(shí)施、交易金額巨大的黑色產(chǎn)業(yè)。

為維護(hù)網(wǎng)絡(luò)信息和數(shù)據(jù)安全，依法懲治網(wǎng)絡(luò)信息數(shù)據(jù)類犯罪，我國刑法修正案（七）和刑法修正案（九）中先后規(guī)定和修訂了侵犯公民個人信息罪和非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。遺憾的是，當(dāng)前對此類犯罪的懲治力度明顯低于人們的預(yù)期。其表現(xiàn)在兩個方面：一是案件數(shù)量整體上較少。截至10月16日，在中國裁判文書網(wǎng)上搜索“侵犯公民人信息罪”，顯示結(jié)果是170個，搜索“非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”，顯示結(jié)果是從2011年至今共有275個；二是案件量刑普遍較輕。我國刑法對這兩個罪名均設(shè)置了兩個法定刑檔次（分別為“三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金”和“三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金”）。但從司法實(shí)踐來看，幾乎沒有法院適用較高法定刑檔對被告人進(jìn)行處罰（盡管有的案件中被告人非法獲取信息的數(shù)量已經(jīng)上千萬），在適用第一個法定刑檔次的案件中，幾乎沒有案件適用頂格刑（判處三年有期徒刑），同時有大量的案件適用緩刑。

為遏制電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪蔓延的勢頭，必須堅持源頭打擊和預(yù)防，依法懲治非法獲取和交易信息數(shù)據(jù)行為，加大對侵犯公民個人信息犯罪和非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)犯罪的打擊力度，準(zhǔn)確定罪量刑，切斷犯罪的信息數(shù)據(jù)供應(yīng)鏈。

（作者單位：中國應(yīng)用法學(xué)研究所）