法律數(shù)量不足和質(zhì)量不高:法治建設(shè)需要破除的兩大掣肘(2)

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法律數(shù)量不足和質(zhì)量不高:法治建設(shè)需要破除的兩大掣肘(2)

二、法律數(shù)量不足和質(zhì)量不高是法治建設(shè)的兩大掣肘

當下中國的法治建設(shè),面臨的困難和問題不少,比如執(zhí)法不嚴、司法不公、違法普遍等,但具有源頭性的根本問題則是立法領(lǐng)域的法律數(shù)量嚴重短缺和立法質(zhì)量不高。說其具有源頭性,是因為立法是行政、司法和守法之源,源頭出了問題,下游不可能不出問題;言其根本,是因為法律的數(shù)量和質(zhì)量直接制約執(zhí)法、司法和守法的水平。從中國的法治實踐來看,行政、司法和守法領(lǐng)域暴露出的問題,很大程度上與立法不無關(guān)系??梢哉f,法律數(shù)量不足和質(zhì)量不高已成為全面推進法治中國建設(shè)的兩大掣肘。

(一)法律數(shù)量不足

中國的法律是多了還是少了,以及是否夠用的問題,在2011年年初最高立法機關(guān)宣布中國特色社會主義法律體系已經(jīng)形成之后,似乎不再受關(guān)注,多數(shù)觀點認為現(xiàn)在中國法治的問題不再是“無法可依”,而是“有法不依、執(zhí)法不嚴、違法不究”。其實,從法律之治的法治觀來看,這種觀點有失偏頗,而且對于法治中國建設(shè)有很大誤導作用。

與法治發(fā)達國家相比,由全國人大及其常委會制定的法律不是多了,而是太少了。截至2015年3月1日,我國現(xiàn)行有效法律243部,在所有法律法規(guī)和規(guī)章中的比重只有1%左右。與改革開放之初的寥寥幾部法律相比,現(xiàn)在的法律的確不少,但與法治發(fā)達國家和地區(qū)相比,法律的數(shù)量實在太少。在韓國,截至2010年5月31日,其國會通過的法律是1250部,而到2015年6月30日,又增加到了1633部。 另外,筆者2015年7月5日在“北大法寶”的“法律法規(guī)”欄之下的“臺灣法律法規(guī)”檢索,位階被認定為法律條目為1140條。 如果再考慮到我國法律的條文數(shù)量及模糊規(guī)定,以及還存在為數(shù)不少的沒有實質(zhì)約束力的“軟法”,那么法律數(shù)量少的問題就更突出了。

與中國改革發(fā)展實踐對于法律的需求相比,現(xiàn)行法律嚴重不足。其主要表現(xiàn)在:一是“立法空白”問題仍不可小視。計劃投資等宏觀調(diào)控、土地權(quán)利、土地等國有資產(chǎn)保護、行政程序、緊急狀態(tài)、新聞、個人信息保護、電信、社會救助等重點領(lǐng)域的法律還沒有出臺,有些甚至還沒有納入立法計劃或規(guī)劃。在這些領(lǐng)域,行政法規(guī)、規(guī)章,甚至規(guī)范性文件長期代行法律的職能。就拿互聯(lián)網(wǎng)立法來講,從國際經(jīng)驗來看,涉及的主要立法領(lǐng)域包括網(wǎng)絡(luò)安全、政府數(shù)據(jù)開放、個人信息和知識產(chǎn)權(quán)保護等眾多方面。世界上網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)最發(fā)達和運用最廣泛的美國,其互聯(lián)網(wǎng)立法包括保障網(wǎng)絡(luò)安全立法和促進網(wǎng)絡(luò)發(fā)展立法兩個方面,保障網(wǎng)絡(luò)安全的立法與政策主要分為網(wǎng)絡(luò)安全和個人信息保護兩個部分,總的來看,這幾個方面的立法數(shù)量都不少,僅法律就有30多部。我國自1994年全面接入國際互聯(lián)網(wǎng)以來,網(wǎng)絡(luò)治理立法總體呈現(xiàn)出被動性、應急性和滯后性特點。這一領(lǐng)域的立法目前只有《電子簽名法》1部,最明顯的立法空白就是網(wǎng)絡(luò)安全法、個人信息保護法、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理法、電子商務(wù)法、電子政務(wù)法和電信法;二是“立法空洞”問題比較嚴重。有些領(lǐng)域雖然已出臺法律,但由于法律規(guī)定過于簡單、原則、概括、模糊,實踐中真正“管用”的往往不是法律,而是行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章,甚至規(guī)范性文件;三是法律被“擱置”現(xiàn)象并不鮮見。有些領(lǐng)域的法律,因為過分滯后于實踐需要,早已被行政法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件等“擱置”或“廢棄”。

以上現(xiàn)象,無論哪種,都意味著該領(lǐng)域法律的缺位,其表現(xiàn)就是行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章等廣義之法,尤其是不能納入廣義之法范疇的規(guī)范性文件數(shù)量膨脹、相互摩擦甚至沖突。如果說一個國家特定階段對于制度的需求一定的話,那么具有至上地位的法律的少必然意味著非法律的其他制度的多,而且一部法律可以規(guī)范的事項,如果由其下位之法或規(guī)范性文件調(diào)整,可能需要幾部、幾十部甚至更多。而其后果就是制度剛性不足、責權(quán)利配置失衡,具體表現(xiàn)為重權(quán)力輕權(quán)利、責任缺乏、行政權(quán)膨脹。當然,這并不意味著法治社會只能有 法律,沒有其他廣義之法及規(guī)范性文件的存在空間。但有一點是必須堅持的,法治一定是法律之治,法治社會的制度構(gòu)成中,法律一定是主體,其他廣義之法和規(guī)范性文件一定要在法律劃定的范圍內(nèi)存在。在法治中國的推進過程中,非法律之廣義之法及政策的地位不能否認,法與政策共治的局面會持續(xù)很長一段時期,但必須處理好法與政策的關(guān)系,而且這一過程中,基本的走勢應當是法,尤其是法律的分量將越來越重。

(二)法律質(zhì)量不高

立法質(zhì)量總體不高,是權(quán)利保障不到位、權(quán)力制約不到位、責任落實不到位的主要根源。就立法而言,以良法的8個標準衡量,存在的主要問題有:

一是不明確,無法為市場參與者提供可靠穩(wěn)定預期,也不能很好地制約行政、司法權(quán)力,從而保護私權(quán)利。過去的立法,比較多地堅持“簡單概括+授權(quán)”的立法思路,法律規(guī)定抽象原則概括模糊,針對性、操作性不強。授權(quán)制定的配套法規(guī)規(guī)章遲遲不能到位,法律的原則規(guī)定無法落實。比如,不動產(chǎn)統(tǒng)一登記,2007年《物權(quán)法》在原則規(guī)定“國家對不動產(chǎn)實行統(tǒng)一登記制度”之后,授權(quán)制定“法律、行政法規(guī)規(guī)定”具體規(guī)定。然而,不動產(chǎn)統(tǒng)一登記的法律法規(guī)很長時間內(nèi)沒有出臺。直到2014年年底,在新一屆中央政府的強力推動下,《不動產(chǎn)登記暫行條例》才頒布。再比如,國有住宅建設(shè)用地使用權(quán)期限屆滿自動續(xù)期時,是否應當交納土地使用費的問題,至今沒有法律規(guī)定;關(guān)于宅基地使用權(quán)的取得、行使和轉(zhuǎn)讓,《物權(quán)法》第153條也只是規(guī)定“適用土地管理法等法律和國家有關(guān)規(guī)定”,至于這里的“國家有關(guān)規(guī)定”具體指什么,沒有進一步規(guī)定。

二是法律內(nèi)在矛盾突出。法律之間,甚至同一法律的不同規(guī)定之間,都存在規(guī)定不統(tǒng)一。實踐中“各依各法”“依法打架”現(xiàn)象嚴重,且長期得不到糾正。

三是法律反映客觀規(guī)律和人民意愿不夠,可遵循性比較低。受制于法律制定過程透明度、公眾參與度不夠以及部門主導立法等問題,法律對責、權(quán)、利不能很好平衡,對多樣的實踐、多元的需求考慮不周,出現(xiàn)了一些“一刀切”“異常嚴格”等不當規(guī)定,導致法律的可遵循性不高。

總的來看,權(quán)力、權(quán)利、義務(wù)、責任配置不平衡,一些法律程度不同地存在重權(quán)力、輕權(quán)利,重公民義務(wù)、輕公權(quán)力責任,以及違反基本的法律原則、精神的現(xiàn)象。同時,有些法律過于嚴格,導致法律很難嚴格貫徹執(zhí)行;有些法律早已過時,但沒有及時修改廢止,造成法律不可依問題;改革創(chuàng)新隨意突破法律現(xiàn)象比較普遍,法律的穩(wěn)定性和可預期性不高。這些問題的存在直接影響了法律的權(quán)威與尊嚴,增加了糾紛當事人對糾紛處理結(jié)果預期的不確定性。不僅導致矛盾的大量出現(xiàn),而且使得矛盾不易通過和解、調(diào)解、仲裁等途徑予以解決,大量的糾紛直接進入法院,司法成了第一道防線,卻無法成為最后一道防線,“案了事未了”,矛盾積壓甚至更為激烈,上訪纏訪不斷。

責任編輯:蔡暢校對:楊雪最后修改:
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