三、對行賄罪新規(guī)的思考與建議

1.關(guān)于罰金刑

刑法修正案（九）對行賄罪增設(shè)的罰金刑采用了強(qiáng)制并處式與無限額罰金制。無限額罰金制看似在司法實踐中可以更加靈活，但進(jìn)一步斟酌該規(guī)定，仍會發(fā)現(xiàn)存有弊端。

首先，無限額罰金制不利于貫徹罪刑法定原則。根據(jù)罪刑法定原則的要求，刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)具備明確性的特點。但由于無限額罰金制對于罰金刑沒有“量”上的限制，導(dǎo)致罰金刑的確定仍存有不明確性，從而不利于貫徹罪刑法定原則。其次，無限額罰金制有違刑法謙抑性原則。刑法謙抑性原則要求刑罰應(yīng)當(dāng)具有一定限度，防止出現(xiàn)“刑罰過剩”的現(xiàn)象。盡管我國刑法第五十二條及相關(guān)司法解釋對罰金刑的裁量做出了一定限制與規(guī)范，但在無限額罰金制情況下，司法裁量中仍容易出現(xiàn)罰金數(shù)額與行為社會危害性不相稱的情形，甚至有可能出現(xiàn)罰金刑濫用的危險。最后，從法律可預(yù)測性的角度而言，由于無限額罰金制對于罰金數(shù)額的確定不夠明確，因此國民無從得知犯罪行為所帶來的具體刑罰后果是什么，從而不利于實現(xiàn)刑罰的一般預(yù)防。

有鑒于此，筆者建議對行賄罪的罰金刑應(yīng)規(guī)定采取倍比罰金制，此制度既可以確保法的穩(wěn)定性、明確性，在實踐中也簡便易行，便于司法統(tǒng)一。具體而言，即以行賄數(shù)額為基數(shù)，將罰金數(shù)額規(guī)定為行賄數(shù)額的數(shù)倍。當(dāng)然，也有人提出應(yīng)以行賄人已獲得的不正當(dāng)利益或者即將獲得的不正當(dāng)利益為基數(shù)來計算罰金數(shù)額，但由于行賄人獲取的不正當(dāng)利益往往無法以金錢來衡量，故此種提議在司法實踐中將缺乏可操作性。

2.關(guān)于特別自首

刑法第三百九十條第二款規(guī)定的行賄罪從寬處罰情節(jié)因在成立條件上符合刑法總則規(guī)定的自首制度的本質(zhì)特征，但在從寬處罰的幅度上又大于普通自首制度，故被稱之為特別自首。

通過對比修改前后的法律條文發(fā)現(xiàn)，行賄罪特別自首的規(guī)定主要進(jìn)行了兩個方面的修改：一是對于行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，在從寬處罰的幅度上進(jìn)行了調(diào)整，即延伸了下限，縮緊了上限。二是進(jìn)一步明確了對行賄人免除處罰的三種情形，即行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的前提下，犯罪較輕或者對偵破重大案件起關(guān)鍵作用，或者有其他重大立功表現(xiàn)的。

仔細(xì)對比刑法修正案（九）（草案）（第一稿）與通過的正式文本還可以進(jìn)一步發(fā)現(xiàn)，對于免除處罰情形的表述，正式文本中去掉了第一稿中“檢舉揭發(fā)行為” 這一詞句。筆者以為，此種做法是正確的，因為該詞句主要見于刑法中關(guān)于立功的表述，側(cè)重指行為人向辦案機(jī)關(guān)檢舉揭發(fā)與己無關(guān)的他人犯罪行為，而前述條文中因“對偵破重大案件起關(guān)鍵作用”與“有重大立功表現(xiàn)”這兩者系并列表述，故前者應(yīng)當(dāng)是指行賄人對偵破與己相關(guān)的重大受賄犯罪起到關(guān)鍵作用，此時再用“檢舉揭發(fā)行為” 這一詞句便不恰當(dāng)了。另外，行賄人即便在被追訴前主動交待行賄行為，同時又對偵破重大案件起關(guān)鍵作用，或者有其他重大立功表現(xiàn)，但綜合案件的實際情況，可能仍不宜對行賄人免除處罰，故出于這種考慮，在草案的二次審議稿及后來的正式文本中增加了減輕處罰的規(guī)定，即規(guī)定為“可以減輕或者免除處罰”。但這種做法又產(chǎn)生了新的問題，即對于行賄人在被追訴前主動交待行賄行為，且犯罪較輕的，其法律后果規(guī)定為可以減輕或者免除處罰，這與刑法總則關(guān)于自首制度的規(guī)定相矛盾，因為刑法總則中規(guī)定對于自首的犯罪分子，其中犯罪較輕的，可以免除處罰。因此，筆者建議行賄罪特別自首規(guī)定應(yīng)表述為：“行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以免除處罰。”還有一種做法就是，可考慮將行賄罪特別自首規(guī)定簡單表述為：“行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕、減輕或者免除處罰。”至于從輕、減輕或者免除處罰的具體情形，則由司法解釋予以明確。

（作者單位：武漢大學(xué)法學(xué)院  武漢大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院）