司法系統(tǒng)的公開(kāi)性和民主化實(shí)際上是為了確立司法對(duì)變動(dòng)社會(huì)的積極回應(yīng)性，這是司法權(quán)威生長(zhǎng)的隱秘而普遍的技藝。比較而言，如果美國(guó)的最高法院（比如沃倫法院）不能夠積極回應(yīng)時(shí)代要求和民意取向，就不可能改變其被給定的制度角色與地位。

由此可見(jiàn)，歷經(jīng)30多年發(fā)展，中國(guó)司法基于其部門(mén)法自治、法院能動(dòng)主義和司法公開(kāi)性，正在艱難但穩(wěn)健地自我成長(zhǎng)，其對(duì)優(yōu)良政體的構(gòu)成性意義是值得期待的。因此，基于切割論的中短期改革依然具有積極意義，是值得基于暫時(shí)性共識(shí)加以階段性推進(jìn)的。

漸進(jìn)、穩(wěn)健和理性的規(guī)范法治

當(dāng)然，對(duì)于中國(guó)司法而言，由于欠缺穩(wěn)定優(yōu)良的體制定位與保障，其內(nèi)部積極作為常常會(huì)遭到外部體制性擠壓而在一定程度上抵消其進(jìn)取空間。

比如，正當(dāng)最高法院集中力量推進(jìn)司法公開(kāi)之時(shí)，“網(wǎng)絡(luò)嚴(yán)打”的政治要求又將其拉入與民間主流意見(jiàn)的對(duì)立面，大大抵消了其凝聚社會(huì)共識(shí)、擴(kuò)展司法權(quán)威的內(nèi)在訴求。“兩高”關(guān)于網(wǎng)絡(luò)言論自由的司法解釋及隨后展開(kāi)的公安部“網(wǎng)絡(luò)嚴(yán)打”專(zhuān)項(xiàng)行動(dòng)，給民間傳遞出的關(guān)于中國(guó)司法的主要信號(hào)是：其一，中國(guó)司法嚴(yán)重不獨(dú)立，不能?chē)?yán)守法治底線(xiàn)，而必須通過(guò)司法解釋配合政治層面追求的“網(wǎng)絡(luò)嚴(yán)打”；其二，公檢法之間相互制約與監(jiān)督不足，合作有余，無(wú)法兌現(xiàn)刑訴法上的機(jī)構(gòu)間分權(quán)與制衡要求；其三，法院沒(méi)有能力保護(hù)言論自由。

因此，在一個(gè)較長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)，中國(guó)司法的制度表現(xiàn)很可能是：進(jìn)一步退兩步，或者進(jìn)兩步退一步。這里會(huì)展現(xiàn)出切割論的尷尬，因?yàn)樵谌笔Х€(wěn)定憲政前提的情況下，司法自主成長(zhǎng)的成果是不穩(wěn)定的，不足以為民眾所穩(wěn)定期待。這是由中國(guó)法治的“寄生性”所決定的。

這是當(dāng)下中國(guó)司法的兩難：內(nèi)部來(lái)看，司法能力不斷增強(qiáng)，法官學(xué)歷與裁判技術(shù)不斷進(jìn)步；外部來(lái)看，全部成果寄生于不穩(wěn)定的憲法基礎(chǔ)之上，而且隨時(shí)可能遭遇外部體制性的擠壓和修正。

總體而言，中國(guó)司法改革已進(jìn)入新的關(guān)鍵期：一方面，由憲法確立的體制性約束依然存在，權(quán)力機(jī)制上的“三座大山”無(wú)法僅僅通過(guò)司法自身能力或司法內(nèi)部改革予以消解，而必須回到嚴(yán)格的優(yōu)良政體設(shè)計(jì)層面進(jìn)行嚴(yán)肅思考，這是關(guān)聯(lián)論的優(yōu)勢(shì)；另一方面，中國(guó)正在審慎探討政體改革的穩(wěn)健方案，司法改革可能獲得一定的體制空間，且司法經(jīng)歷30多年內(nèi)外兼修的制度能力建設(shè)，已構(gòu)筑一定的話(huà)語(yǔ)和社會(huì)權(quán)威，可以在現(xiàn)行體制下進(jìn)一步朝著專(zhuān)業(yè)化和公開(kāi)化方向進(jìn)展，這是切割論的優(yōu)勢(shì)。

同時(shí)，我們處于總體上的轉(zhuǎn)型社會(huì)，要秉持穩(wěn)健的改革創(chuàng)新精神，既避免簡(jiǎn)單對(duì)抗式的革命前景（邪路），也要力避裹足不前甚至倒退的保守處境（老路），要大膽進(jìn)行司法改革及法院的職業(yè)能力建設(shè)，通過(guò)“普通法治”的優(yōu)化來(lái)轉(zhuǎn)化、承受和解決大部分社會(huì)權(quán)利沖突，避免相關(guān)沖突向政治領(lǐng)域無(wú)限滲透和波及。

中國(guó)司法改革的方向必須是規(guī)范法治，但其節(jié)奏和路徑必須是漸進(jìn)、穩(wěn)健和理性的，是與政治和社會(huì)發(fā)展相適應(yīng)的，如此才能更好地發(fā)揮司法與法治在轉(zhuǎn)型社會(huì)中維系秩序與凝聚共識(shí)的積極作用。

(本文原載《財(cái)經(jīng)》2013年第32期，2013年11月11日出版，系作者在洪范學(xué)術(shù)研討會(huì)上針對(duì)支振鋒博士的司法改革研究所作評(píng)議的整理稿，作者系北航高研院講師，法學(xué)博士）