（二）對(duì)法律現(xiàn)代性的反叛

隨著思想領(lǐng)域后現(xiàn)代主義的興起，各個(gè)學(xué)科對(duì)現(xiàn)代性的反思已經(jīng)不罕見(jiàn)了。對(duì)于法律現(xiàn)代性最為有力的反駁當(dāng)數(shù)法人類學(xué)家吉爾茲了。針對(duì)這種法律現(xiàn)代性的盛行，他旗幟鮮明地提出：“法律和民族志，一如航行術(shù)、園藝、政治、詩(shī)歌，都是具有地方性意義的技藝，因?yàn)樗鼈兊倪\(yùn)作憑靠的乃是地方性的知識(shí)。”吉爾茲認(rèn)為法律是作為共同體社會(huì)生活事實(shí)提煉而成的規(guī)則和制度，是帶有語(yǔ)境化的社會(huì)生活方式和共同體組織形式。任何一種法律都只是當(dāng)?shù)匚幕漠a(chǎn)物，離開(kāi)了其得以產(chǎn)生的“地方”，也就失去了其價(jià)值。

十九世紀(jì)末的民俗學(xué)家薩姆納則更是明確提出，法律是建立在民俗的基礎(chǔ)上的，他的一個(gè)重要命題就是：國(guó)家立法不能改變民俗。他說(shuō)一個(gè)社會(huì)中的某種社會(huì)風(fēng)尚，能夠得到普遍遵守，它就會(huì)發(fā)展成為正式的法律。因此，立法條例源于社會(huì)風(fēng)尚，立法必須在現(xiàn)存的社會(huì)風(fēng)尚中尋求立足之地，立法如果要做到難以破壞，就必須與社會(huì)風(fēng)尚相一致。這就是構(gòu)建良善有序社會(huì)秩序的一個(gè)出發(fā)點(diǎn)。

這樣我們陷入了一個(gè)兩難的困境：一方面，形式主義的法學(xué)家們認(rèn)同的現(xiàn)代性的法律是一個(gè)普適的價(jià)值體系，并不包含什么特殊的文化和價(jià)值體系，是任何法律發(fā)展的必然方向。另一方面，人類學(xué)家們則是從文化相對(duì)主義的視角認(rèn)為法律是一種地方性知識(shí)。既然是一種地方性知識(shí)，那就不具有普適的品質(zhì)和推廣的價(jià)值。循著這一理路，任何法律的移植都是荒唐的。

（三）現(xiàn)代性與地方性的互動(dòng)

根據(jù)法律價(jià)值體系的來(lái)源，我們將其分為內(nèi)生型、植入型和混合型三種。

內(nèi)生型法律價(jià)值體系，指該法制體系中的那些法律價(jià)值主要來(lái)源于自身的文化當(dāng)中，是本文化傳統(tǒng)自然演變的產(chǎn)物。如美國(guó)、西歐、中國(guó)清代及以前歷代的法律等屬于典型此類。

植入型法律價(jià)值體系，指該法制體系中的那些法律價(jià)值基本來(lái)源于自身以外的文化，整個(gè)價(jià)值體系都是從外界“拷貝”過(guò)來(lái)的，而與本國(guó)的文化傳統(tǒng)基本沒(méi)有什么繼受關(guān)系。這種法律價(jià)值體系基本上是外來(lái)文化強(qiáng)加的。如非洲、印度等原殖民地諸國(guó)的法律就屬此類。

混合型法律價(jià)值體系，指該法制體系中的那些法律價(jià)值一方面是來(lái)自于外來(lái)文化，但另一方面又受到本土文化傳統(tǒng)的影響，而且還受轉(zhuǎn)型時(shí)期一些特殊因素的影響。當(dāng)前中國(guó)的法律價(jià)值體系即屬此類。  

處于現(xiàn)代化與社會(huì)轉(zhuǎn)型這兩個(gè)大的社會(huì)和歷史背景之下的中國(guó)法律系統(tǒng)實(shí)際上是三個(gè)因素相互作用的產(chǎn)物：外來(lái)法律、本土法律文化、社會(huì)現(xiàn)實(shí)。這三個(gè)因素構(gòu)成了現(xiàn)代性與地方性互動(dòng)的框架。制定法律綜合、系統(tǒng)、整體考慮各方面的因素。

任何類型的法律價(jià)值體系內(nèi)部都有矛盾和沖突的時(shí)候，但轉(zhuǎn)型時(shí)期法律價(jià)值體系的內(nèi)部矛盾和沖突更為復(fù)雜。第一，外來(lái)文化與傳統(tǒng)文化的沖突；第二，新傳統(tǒng)與舊傳統(tǒng)的沖突；第三，基本國(guó)情所決定的特有法律價(jià)值與傳統(tǒng)文化、外來(lái)文化的雙重沖突。這就是依法治國(guó)和以德治國(guó)相結(jié)合的重要性所在。

中國(guó)文化有兩個(gè)傳統(tǒng)。歷史的大傳統(tǒng)和中國(guó)共產(chǎn)黨苦難輝煌的小傳統(tǒng)。不走改旗易幟邪路，不走封閉僵化的老路。

（四）現(xiàn)代性與地方性平衡的策略

第一，兼顧與妥協(xié)。

第二，大力宣傳新的法律傳統(tǒng)。

第三，強(qiáng)制推行改為理性客觀。隨著國(guó)家治理能力和治理水平的提高，我們要多一些理性客觀。

第四，尊重鄉(xiāng)規(guī)民俗。尊重鄉(xiāng)規(guī)民俗以及文化習(xí)慣，是依法治國(guó)過(guò)程中一個(gè)特別重要的方法論。

第五，法治路徑。我國(guó)的法治路徑經(jīng)歷了繼承、借鑒、移植的過(guò)程。比如我們的海洋法律就是移植的，因?yàn)橛袊?guó)際貿(mào)易的存在。中國(guó)的傳統(tǒng)社會(huì)并不是重點(diǎn)發(fā)展海洋貿(mào)易，但是現(xiàn)在，我們進(jìn)行的很多國(guó)際貿(mào)易都要遵循相關(guān)海洋法規(guī)和國(guó)際法。

同時(shí)，在全面依法治國(guó)的戰(zhàn)略引領(lǐng)下，領(lǐng)導(dǎo)干部要始終對(duì)權(quán)力保持敬畏之心。格物、致知、誠(chéng)意、正心、修身、齊家、治國(guó)、平天下，其中修身最為重要，儒家“八條目”本身就是一條大法，古人講“儒道，一以貫之”就是這個(gè)道理。

中國(guó)古人講君子“三不朽”——立德、立功、立言，這就對(duì)道德涵養(yǎng)、道德水準(zhǔn)等方方面面都提出了要求。用人要把德放在首位，黨選拔干部要堅(jiān)持德才兼?zhèn)洹⒁缘聻橄取?/p>

中國(guó)文化對(duì)道德情操要求很高，比如，要求一個(gè)人做有道德、有秩序感的人，在家孝敬父母，到朝廷為國(guó)盡忠。如果人人都具有良好的私德，匯合起來(lái)的力量就是一種良好的公德。又比如不能在街上大聲喧嘩，隨意打罵他人，這既有法律的約束，也有社會(huì)的約束。因此，我們要做一個(gè)講文明、懂禮貌、有道德、守法律的人。

這就是德治、法治、禮治的重要性。同時(shí)，要將德治、禮治、法治融會(huì)貫通，這樣，制定出來(lái)的法律易于傳播，便于人們理解，有利于依法治國(guó)。