當(dāng)前我國(guó)法治建設(shè)的困境

我舉兩個(gè)著名的案例。在法國(guó)，一個(gè)12歲的小男孩在玩假手槍的時(shí)候被警察槍殺。怎么解釋這種現(xiàn)象呢？這就是執(zhí)法過(guò)度了。2013年，甘肅天水張家川縣公安局刑拘了一個(gè)16歲的初中生，事情經(jīng)媒體報(bào)道后，全國(guó)嘩然。16歲的少年要以教育引導(dǎo)、疏導(dǎo)教化為主，所以不能完全用法律和刑法去治一個(gè)人、治一個(gè)地方、治一個(gè)國(guó)家。我們?cè)谝婪ㄖ螄?guó)的同時(shí)，還要以德治國(guó)，堅(jiān)持以人為本。所以我們?cè)谥贫ㄕ吆头傻臅r(shí)候一定要考慮到人性，考慮到人文關(guān)懷，要將人情、人文關(guān)懷、法律、黨性等幾個(gè)方面融會(huì)貫通，只有這樣我們制定的政策才能讓黨放心、讓人民滿意。

黨的主張就是全心全意為人民服務(wù)，因此一切都要圍繞黨的宗旨來(lái)進(jìn)行。在新加坡有一種刑法叫鞭刑，受過(guò)鞭刑的人，身上的痕跡是除不掉的。西方國(guó)家一直在攻擊新加坡使用鞭刑是缺乏人權(quán)的表現(xiàn)，但是新加坡的鞭刑一直保留到現(xiàn)在，并且對(duì)于規(guī)范社會(huì)秩序有很大的作用。

1990年，美國(guó)一個(gè)男子在新加坡的公共場(chǎng)所涂鴉，被法官判處執(zhí)行鞭刑六下，當(dāng)時(shí)這個(gè)消息震驚了世界。后經(jīng)美國(guó)政府出面協(xié)調(diào)，這個(gè)青年在1994年被執(zhí)行了四下鞭刑，這件事也造成了新加坡和美國(guó)的一個(gè)外交小摩擦。中國(guó)一男子簽證到期仍然留在新加坡打工，后來(lái)被警察查到，被判處鞭刑四下并被遣送回國(guó)，回國(guó)后該男子說(shuō)，我想這輩子都不會(huì)忘記新加坡，因?yàn)樗谧屛翌I(lǐng)略了天堂般的繁榮和富庶時(shí)，也讓我體驗(yàn)到了地獄般的痛苦和酸楚。

美國(guó)總是認(rèn)為他們的法治是最健全的，但是美國(guó)卻發(fā)生了多次槍殺黑人事件。在美國(guó)密蘇里州弗格森，18歲黑人學(xué)生邁克爾·布朗被警察擊斃，而槍殺黑人青年的白人警察未遭起訴，由此引發(fā)了大規(guī)模的抗議活動(dòng)?？梢?jiàn)，美國(guó)現(xiàn)在遇到了一個(gè)法治困惑，就是種族問(wèn)題怎么解決。

“法律移植派”與“本土資源派”的爭(zhēng)論是法律中存在的一個(gè)現(xiàn)實(shí)現(xiàn)象。法律的移植是指不同文化背景下各國(guó)法律間橫向的相互借鑒、吸收、利用和移植，主要是指發(fā)展中國(guó)家移植發(fā)達(dá)國(guó)家的法律制度。但是，中西文化是有區(qū)別的，他們的文化根基不一樣，如果直接將不同文化背景下的法律完全移植過(guò)來(lái)，肯定是不行的，也是不現(xiàn)實(shí)的，更不是客觀的。

法律的本土資源論中包括：第一，文化性質(zhì)論，中國(guó)文化的特質(zhì)是禮教型的，不可能誕生出法治，因此要進(jìn)行變革，這方面的代表人物就是梁漱溟；第二，同情理解論，強(qiáng)調(diào)同情和理解是無(wú)可奈何之舉，代表人物是梁治平；第三，科學(xué)法文化論，認(rèn)為在中國(guó)，現(xiàn)代化的法治不可能靠“變法”或移植來(lái)建立，而必須從中國(guó)的本土資源中創(chuàng)造出來(lái)，代表人物就是朱蘇力。

正義可以分為兩種——實(shí)質(zhì)正義和程序正義。中國(guó)人追求實(shí)質(zhì)正義，西方人追求程序正義。比如經(jīng)過(guò)法庭、經(jīng)過(guò)辯解的就是程序正義，雖然看上去是為真理而戰(zhàn)，但實(shí)際上卻要受到很多因素的制約，比如金錢、法官的態(tài)度、政治的干擾等。而中國(guó)人追求實(shí)質(zhì)正義，求的是天地良心，做事做人要講道理，不能干缺德的事，不能干昧良心的事，不能干違背人性的事情，求一個(gè)心安理得。

傳統(tǒng)文化中提出的“法理不外乎人情”，這個(gè)“人情”指的是什么呢？人文關(guān)懷是最基本的。孟子說(shuō)：“善教得民心”，法律也一樣，如果是善法、良法，那肯定也會(huì)得民心的。

我國(guó)的法治路徑經(jīng)歷了繼承、借鑒、移植的過(guò)程。比如我們的海洋法律就是移植的，因?yàn)橛袊?guó)際貿(mào)易的存在。中國(guó)的傳統(tǒng)社會(huì)并不是重點(diǎn)發(fā)展海洋貿(mào)易，但是現(xiàn)在，我們進(jìn)行的很多國(guó)際貿(mào)易都要遵循相關(guān)海洋法規(guī)和國(guó)際法。