編者按：從首次被寫入政府工作報(bào)告，到央行近日密集出拳“降溫”，互聯(lián)網(wǎng)金融可謂站在了風(fēng)口浪尖。作為一項(xiàng)金融創(chuàng)新，以余額寶和P2P為代表的這場互聯(lián)網(wǎng)金融盛宴，在經(jīng)歷了浮躁和喧鬧后，到了控制風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)候。最高人民法院民二庭吳景麗法官以其敏銳的專業(yè)視角，關(guān)注到互聯(lián)網(wǎng)金融可能引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)，對這一前沿法律問題進(jìn)行了思考。本版將分上下兩期連載其文章，以饗讀者。

2013年被稱為中國互聯(lián)網(wǎng)金融元年，我國的線上支付、網(wǎng)絡(luò)信貸等金融服務(wù)進(jìn)入發(fā)展井噴期，在互聯(lián)網(wǎng)支付、移動(dòng)支付、P2P等多個(gè)領(lǐng)域，中國市場規(guī)模已是世界第一。但另一方面，互聯(lián)網(wǎng)金融可能引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)及法律問題還未引起足夠關(guān)注。本文擬分析互聯(lián)網(wǎng)金融的基本模式并提出相應(yīng)的法律對策。

　　一、互聯(lián)網(wǎng)金融的基本模式

（一）第三方支付

第三方支付是指非金融機(jī)構(gòu)作為收、付款人的支付中介所提供的網(wǎng)絡(luò)支付、預(yù)付卡、銀行卡收單以及中國人民銀行確定的其他支付業(yè)務(wù)。自2011年央行頒發(fā)非金融機(jī)構(gòu)支付業(yè)務(wù)許可證至今，已有250家企業(yè)獲得該牌照，提供網(wǎng)絡(luò)支付服務(wù)的有100多家。至2013年底，第三方支付處理支付業(yè)務(wù)10.4萬億元，僅在我國互聯(lián)網(wǎng)支付領(lǐng)域排名第一的支付寶一家，支付金額就達(dá)3.5萬億元。

2013年《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》（以下簡稱《存管辦法》）明確規(guī)定，支付機(jī)構(gòu)為辦理客戶委托的支付業(yè)務(wù)而實(shí)際收到的預(yù)收代付貨幣資金屬于客戶備付金，客戶備付金只能用于客戶委托的支付業(yè)務(wù)和《存管辦法》規(guī)定的情形。任何單位和個(gè)人不得擅自挪用、占用、借用客戶備付金以及以客戶備付金為他人提供擔(dān)保。另外還規(guī)定，支付機(jī)構(gòu)接收的客戶備付金，必須全額繳存至支付機(jī)構(gòu)客戶備付金專用存款賬戶。在滿足辦理日常支付業(yè)務(wù)需要后，可以單位定期存款、單位通知存款、協(xié)定存款等非活期存款形式存放。同時(shí)，支付機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按季從客戶備付金利息中計(jì)提風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金，用于彌補(bǔ)客戶備付金相關(guān)損失。

一般來說，支付分工上，支付寶、理財(cái)通等主要專注于線上支付領(lǐng)域，線下領(lǐng)域主要是銀行卡收單。隨著阿里和騰迅推出應(yīng)用于移動(dòng)支付的二維碼支付，借此實(shí)現(xiàn)從線上到線下的轉(zhuǎn)型競爭，從傳統(tǒng)的B2C、B2B、C2C等電子商務(wù)模式向O2O轉(zhuǎn)型，把線上消費(fèi)者帶到線下實(shí)體店。央行認(rèn)為線下條碼（二維碼）支付技術(shù)尚不成熟，安全性尚存質(zhì)疑，存在風(fēng)險(xiǎn)隱患。2014年3月14日，央行下發(fā)暫停線下二維碼支付的意見函。從央行的意見函可知，央行只是暫停二維碼支付，并不是取締二維碼支付，如果安全過關(guān)，依然可以使用。央行最近向多家機(jī)構(gòu)下發(fā)《支付機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）、《手機(jī)支付業(yè)務(wù)發(fā)展指導(dǎo)意見》草案，進(jìn)行征求意見。其中規(guī)定，個(gè)人支付賬戶轉(zhuǎn)賬單筆不超過1000元，年累計(jì)不能超過1萬元；個(gè)人單筆消費(fèi)不得超過5000元，月累計(jì)不能超過1萬元。如此，意味著互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的余額寶類產(chǎn)品累計(jì)申購不能超過1萬元。此外，《管理辦法》指出，支付機(jī)構(gòu)應(yīng)對轉(zhuǎn)賬轉(zhuǎn)入資金進(jìn)行單獨(dú)管理，轉(zhuǎn)入資金只能用于消費(fèi)和轉(zhuǎn)賬轉(zhuǎn)出，不得向銀行賬戶回提。第三方支付是基礎(chǔ)，如大樹之根，在其之上，生長出其他的金融形式。第三方支付如果受到限制，則其他金融形式如無本之木，亦將受到巨大影響。不過，目前只是草案階段，尚無最后定論。

（二）余額寶

余額寶是一只通過互聯(lián)網(wǎng)渠道銷售的貨幣基金，2013年6月由支付寶和天弘基金合作成立，全名為天弘增利寶貨幣基金。2012年天弘基金管理資產(chǎn)不到100億元，至2014年3月19日，余額寶超過5477億元，投資人數(shù)超過8100萬人，超過股民人數(shù)，天弘基金進(jìn)入世界前十大基金行列。

余額寶具有金融和商品的二元屬性，即實(shí)現(xiàn)了理財(cái)與消費(fèi)的無縫對接。當(dāng)網(wǎng)購支付時(shí)，余額為支付寶的負(fù)債，而當(dāng)購買天弘增利寶貨幣基金時(shí)，余額為客戶閑錢理財(cái)。一切簡單便捷，彈指之間實(shí)現(xiàn)資金的屬性轉(zhuǎn)換，性質(zhì)的多層疊加。故余額寶雖是一種貨幣基金，但是一種特殊的貨幣基金。

余額寶現(xiàn)約90%以上投資于銀行協(xié)議存款，其余是購買短期國債和高級別的金融債和信用債等。由于余額寶產(chǎn)生以來，市場資金面一直緊張，銀行協(xié)議存款利率較高，且提前支取不罰息，又安全性高，所以余額寶的投資方向在協(xié)議存款上占比極大。但最近銀行業(yè)協(xié)會(huì)召開會(huì)議建議，以后協(xié)議存款提前支取可能要罰息，余額寶在銀行的存款應(yīng)作為一般存款，利率按同期存款利率的1.1倍計(jì)算，上繳存款準(zhǔn)備金?，F(xiàn)三大行宣布不接受余額寶的協(xié)議存款，迫使余額寶尋找新的投資方向。

2014年政府工作報(bào)告中指出，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展。對于互聯(lián)網(wǎng)金融，要把風(fēng)險(xiǎn)防范放在第一位。余額寶的主要風(fēng)險(xiǎn)是流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)。余額寶現(xiàn)在還是凈申購狀態(tài)，不存在贖回壓力，但其90%以上資產(chǎn)配置在銀行協(xié)議存款，如果協(xié)議存款收益因流動(dòng)性寬松抑或監(jiān)管收緊而下滑，則收益將進(jìn)入下滑通道。一旦下滑趨勢形成，則余額寶的贖回壓力將加大，凈流入減少，資產(chǎn)余額減低，投資規(guī)模及議價(jià)能力受影響，則會(huì)進(jìn)一步拉低收益率，產(chǎn)品將進(jìn)入收益水平的惡循環(huán)。收益下降時(shí)，機(jī)構(gòu)投資資金集體逃離，會(huì)加劇贖回潮的風(fēng)險(xiǎn)，贖回潮如果形成，余額寶由于T+0的承諾，將會(huì)面臨巨大壓力。網(wǎng)上操作簡便的特點(diǎn)，是一把雙刃劍，既方便申購，但也方便贖回，容易形成流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)。目前，阿里對天弘基金控股51%，余額寶每日凈申購和凈贖回都有規(guī)定，單日單筆贖回不得超過5萬元。余額寶必須加強(qiáng)對投資者的教育，引導(dǎo)用戶有正確的投資預(yù)期。余額寶還可能存在一定的安全性風(fēng)險(xiǎn)。2014年2月12日，原本每天早上準(zhǔn)時(shí)公布收益情況的余額寶，收益欄上顯示為“暫無收益”。后來據(jù)稱是由于余額寶用戶快速增長而緊急升級系統(tǒng)，導(dǎo)致收益顯示時(shí)間出現(xiàn)延后。雖是一場虛驚，但如果發(fā)生系統(tǒng)性安全風(fēng)險(xiǎn)，恐慌將迅速蔓延。媒體報(bào)道稱，證監(jiān)會(huì)為余額寶類產(chǎn)品的安全起見，擬對貨幣基金的風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金提出更高的要求。