道德問題能不能用法律來解決

——從“?；丶铱纯?rdquo;入法說起    

近來，“常回家看看”入法一事引起熱議。對(duì)此，部分學(xué)者認(rèn)為，這是我國將道德規(guī)范引入法律文件的一個(gè)表現(xiàn)；也有一些學(xué)者認(rèn)為，這只不過是一個(gè)倡導(dǎo)性法律規(guī)范，不是傳統(tǒng)意義上的道德規(guī)范；還有一些學(xué)者認(rèn)為，這樣的法律規(guī)范帶有一定的強(qiáng)制性，如果家庭成員沒有經(jīng)?？赐蛘邌柡蚶夏耆耍夏耆司涂梢砸婪ㄏ蛉嗣穹ㄔ浩鹪V，因此，這不是一個(gè)所謂的倡導(dǎo)性法律規(guī)范，更不是傳統(tǒng)意義上的道德規(guī)范。

道德問題能用法律來解決嗎？筆者認(rèn)為，這項(xiàng)法律規(guī)定雖然具有一定的彈性，在實(shí)施的過程中可能會(huì)存在自由裁量的空間，但是，這項(xiàng)規(guī)定不同于傳統(tǒng)意義上的道德規(guī)范。傳統(tǒng)意義上的道德規(guī)范通常包括社會(huì)公德、職業(yè)道德和商業(yè)道德規(guī)范，道德規(guī)范往往缺乏強(qiáng)制性，需要依靠自律（包括行業(yè)自律）付諸實(shí)施，而法律規(guī)范具有明顯的強(qiáng)制性，如果行為人違反法律規(guī)范，必須受到法律制裁。

道德入法，不是法律規(guī)范的無奈，恰恰是法律規(guī)范的完美體現(xiàn)

道德規(guī)范通常表現(xiàn)為公眾普遍的價(jià)值判斷，但是，道德規(guī)范不能借助于國家的強(qiáng)制力保證實(shí)施，如果違反了道德規(guī)范，只能通過社會(huì)輿論的譴責(zé)或者行業(yè)的聯(lián)合抵制解決問題，國家的司法機(jī)關(guān)不能介入直接依據(jù)道德規(guī)范對(duì)當(dāng)事人的行為作處罰。

但是，這并不意味著道德規(guī)范不能直接進(jìn)入國家的法律體系之中，并且被司法機(jī)關(guān)引用，作出具有法律效力的判決。在我國現(xiàn)行法律規(guī)范中，多次出現(xiàn)社會(huì)公德、商業(yè)道德和職業(yè)道德這樣的概念，說明這些帶有群體性的道德概念，已經(jīng)變成我國法律規(guī)范的重要組成部分，從嚴(yán)格意義上來說，它們是具有法律效力的法律規(guī)范，盡管在字面上表現(xiàn)為社會(huì)公德、商業(yè)道德和職業(yè)道德。比如，在我國憲法中明確規(guī)定公民必須遵守社會(huì)公德，在我國反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中明確規(guī)定經(jīng)營者必須遵守公認(rèn)的商業(yè)道德，在我國注冊(cè)醫(yī)師法中明確規(guī)定注冊(cè)醫(yī)師必須遵守職業(yè)道德。所有這些規(guī)范與其說是道德規(guī)范，不如說是包含道德價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)的法律規(guī)范。

從詞義學(xué)的角度來看，道德規(guī)范通常是指那些被人們普遍認(rèn)可的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)。道德規(guī)范既有倡導(dǎo)性質(zhì)，也有約束性質(zhì)，只不過道德規(guī)范的約束性在不同的群體身上產(chǎn)生不同的效果，在不同的個(gè)體身上也會(huì)出現(xiàn)不同的后果。某些人對(duì)于公眾的普遍價(jià)值判斷缺乏免疫力，因而他們無法感受來自公眾的道德譴責(zé)；但是，也有一些人對(duì)公眾的普遍價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)極為敏感，他們對(duì)公眾的道德譴責(zé)缺乏承受力，在公眾輿論的壓力之下走上極端。討論道德規(guī)范的時(shí)候，既要考慮到道德規(guī)范本身的特征，同時(shí)也要考慮到道德規(guī)范作用于不同群體和個(gè)體之后的反應(yīng)，道德是一種自我約束，道德也是一種社會(huì)公眾的約束。這種約束不以國家的強(qiáng)制力保證實(shí)施，因而不可能變成法律規(guī)范。

法律規(guī)范是由國家立法機(jī)關(guān)通過法定程序制定的具有普遍約束力的、充分體現(xiàn)國家意志的行為規(guī)范。法律規(guī)范中引入道德規(guī)范，不是法律規(guī)范的無奈，而是法律規(guī)范的完美體現(xiàn)。在現(xiàn)實(shí)生活中，制定法律規(guī)范必須充分考慮到各方面的意見，在集思廣益、廣納善言的過程中，立法機(jī)關(guān)可以把那些充分體現(xiàn)社會(huì)普遍價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)的道德規(guī)范直接引入法律文件之中，從而變成國家法律規(guī)范的重要組成部分。這種立法模式既可以強(qiáng)化法律規(guī)范的道德基礎(chǔ)，同時(shí)又可以使道德規(guī)范促進(jìn)法律規(guī)范的實(shí)施和完善。

法律的制定、實(shí)施和完善都離不開道德規(guī)范

道德與法律之間的關(guān)系體現(xiàn)在三個(gè)方面。

首先，道德規(guī)范對(duì)于法律的制定具有指導(dǎo)性作用。在一個(gè)多元化社會(huì)，制定法律規(guī)范必須首先征求民意，而普遍遵守的道德最大程度地體現(xiàn)了社會(huì)民意。過去人們通常認(rèn)為，法律是一個(gè)社會(huì)的底線，而道德則是一個(gè)社會(huì)普遍價(jià)值的天花板。現(xiàn)在看來這樣的觀點(diǎn)失之偏頗。在現(xiàn)實(shí)生活中，道德規(guī)范體現(xiàn)了某些群體或者某些階層的普遍價(jià)值觀念，立法機(jī)關(guān)在制定法律規(guī)范的時(shí)候，必須小心翼翼地尋找社會(huì)普遍的價(jià)值觀念，并且將這些價(jià)值觀念轉(zhuǎn)化為國家的法律規(guī)范。這本身就是一個(gè)尋求共識(shí)、凝聚共識(shí)的過程，也是一個(gè)非常復(fù)雜的立法過程，還是一個(gè)道德重建的過程。

近日實(shí)施的《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》并不僅僅是把道德規(guī)范寫入國家的法律文件，而是在征求多數(shù)人意見的基礎(chǔ)上通過法律程序?qū)⒉煌A層、不同群體的價(jià)值判斷變成國家的法律規(guī)范。在這個(gè)過程中出現(xiàn)了各種各樣的爭(zhēng)議，產(chǎn)生了各種各樣的觀點(diǎn)，但是從整體而言，這項(xiàng)法律規(guī)范的頒布實(shí)施的確提醒了社會(huì)各界人士，必須關(guān)注老年人的精神需求，在充分滿足老年人物質(zhì)需求的同時(shí)，通過探視等方式給他們精神上的慰藉。這是充分體現(xiàn)法律價(jià)值的重要法律規(guī)范。

其次，道德規(guī)范對(duì)于法律規(guī)范具有充實(shí)的作用?，F(xiàn)在越來越多的國家將道德規(guī)范或者道德判斷納入法律規(guī)范之中，成為法律規(guī)范的有機(jī)組成部分。之所以會(huì)出現(xiàn)這種現(xiàn)象，是因?yàn)榱⒎C(jī)關(guān)充分意識(shí)到，社會(huì)關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，不同階層、不同群體的人士在交往的過程中會(huì)出現(xiàn)不同的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)，將大家共同的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)直接納入法律規(guī)范之中，不僅可以使法律規(guī)范更加精煉，而且更主要的是，可以使法律規(guī)范更加充實(shí)。

立法機(jī)關(guān)在制定法律文件的時(shí)候，直接將那些具有特定內(nèi)涵的職業(yè)道德、商業(yè)道德、社會(huì)公德納入其中，不僅可以減少法律規(guī)范自身可能出現(xiàn)的歧義，而且可以強(qiáng)化法律規(guī)范的社會(huì)認(rèn)同感。譬如，執(zhí)業(yè)醫(yī)師長期遵循共同的職業(yè)道德準(zhǔn)則，將職業(yè)道德準(zhǔn)則直接寫入執(zhí)業(yè)醫(yī)師法，不僅可以提醒執(zhí)業(yè)醫(yī)師遵守行業(yè)的職業(yè)道德，而且可以在法律糾紛發(fā)生時(shí)直接援引職業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)對(duì)執(zhí)業(yè)醫(yī)師行為合法性作出判斷。法律規(guī)范這種巧妙的“借用”，不僅讓傳統(tǒng)的職業(yè)道德、商業(yè)道德、社會(huì)公德這些概念具有時(shí)代的氣息，而且可以借助于這些長期存在的社會(huì)價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)一步充實(shí)法律規(guī)范的內(nèi)涵。

最后，道德規(guī)范對(duì)于法律規(guī)范的實(shí)施具有促進(jìn)作用。“法無外乎人情”。所謂人情世故實(shí)際上就是豐富的社會(huì)道德規(guī)范。公眾之所以自覺遵守法律規(guī)范，是因?yàn)榉梢?guī)范包含了他們的道德訴求，是他們道德規(guī)范具體化的表現(xiàn)。正因?yàn)槿绱耍?dāng)他們面對(duì)國家法律規(guī)范的時(shí)候，他們的內(nèi)心深處就會(huì)喚起對(duì)法律規(guī)范的信仰。而這種信仰來自于他們內(nèi)心道德價(jià)值判斷的共鳴。可以這樣說，體現(xiàn)公眾普遍道德價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)的法律規(guī)范，不僅可以拉近國家與公民之間的距離，從而使公民對(duì)國家產(chǎn)生普遍的認(rèn)同感，而且可以拉近道德與法律之間的距離，從而使法律的實(shí)施變得更加容易。

可以設(shè)想，如果國家的法律充分體現(xiàn)公眾普遍的道德價(jià)值需求，那么，法律規(guī)范的實(shí)施就會(huì)成為社會(huì)共同自覺的行動(dòng)。所以，立法機(jī)關(guān)在制定法律規(guī)范的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)盡可能地從社會(huì)普遍的道德價(jià)值判斷中尋找靈感，將那些充分體現(xiàn)不同階層、不同群體普遍愿望的道德行為規(guī)范變成具有國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的法律規(guī)范，因?yàn)橹挥羞@樣才能減少法律規(guī)范實(shí)施的成本，也只有這樣才能讓法律規(guī)范變成整個(gè)社會(huì)公民自愿遵守的行為指南。

（作者為中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)廉政研究院院長、教授）