三、如何選定監(jiān)護人

第一種方式，協(xié)議選定。民法典第三十條規(guī)定，依法具有監(jiān)護資格的人之間可以協(xié)議確定監(jiān)護人。協(xié)議確定監(jiān)護人應當尊重被監(jiān)護人的真實意愿。這一規(guī)定允許法定監(jiān)護人以協(xié)商方式對法定監(jiān)護順序進行調(diào)整，是對民事主體意思自治的尊重。

第二種方式，指定監(jiān)護。民法典第三十一條規(guī)定，對監(jiān)護人的確定有爭議的，由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護人，有關當事人對指定不服的，可以向人民法院申請指定監(jiān)護人；有關當事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護人。居民委員會、村民委員會、民政部門或者人民法院應當尊重被監(jiān)護人的真實意愿，按照最有利于被監(jiān)護人的原則在依法具有監(jiān)護資格的人中指定監(jiān)護人。

以剛才講的崔先生為例。生活中有很多像崔先生這樣因為突發(fā)疾病或者遭遇橫禍導致生活不能自理、喪失或部分喪失民事行為能力的人，這些人有參與民事活動的需求，比如取錢、繼承、維權等，但沒有能力進行相關活動。這樣的話，這類群體的親人可以向法院申請確認其為無民事行為能力或者限制民事行為能力人，之后可以為其指定監(jiān)護人代為行使民事權利。

民法典第三十一條也延續(xù)了民法總則對于民法通則的修改。此前根據(jù)民法通則的規(guī)定，只有被申請人所在單位或者住所地居委會、村委會有權指定監(jiān)護人，而人民法院只有在相關當事人對指定不服的情況下才能進行裁決。但現(xiàn)實生活中，基層組織的責任心不強，在不了解當事人的家庭情況下就草率指定監(jiān)護人的事時有發(fā)生。針對這種情況，民法典延續(xù)了民法總則的修改，增加了一款規(guī)定，即有關當事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護人。這22個字的變化看似簡單卻使當事人能夠跨過相關組織的指定前置程序直接向人民法院申請指定，解決了很多當事人現(xiàn)實中遇到的難題。

如果指定監(jiān)護人前，被監(jiān)護人的人身權利、財產(chǎn)權利以及其他合法權益處于無人保護狀態(tài)，那么根據(jù)民法典第三十一條第三款規(guī)定，由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會、法律規(guī)定的有關組織或者民政部門擔任臨時監(jiān)護人。

第三種方式，遺囑指定。來看案例。李明和張麗婚后生育一子李小明。十一長假期間，一家三口帶著李明的父母自駕外出游玩，不料突遭交通事故，李明的父母當場死亡，張麗為了保護李小明也傷重不治，李明被送到醫(yī)院后自覺傷勢嚴重故立下遺囑，在指定李小明的監(jiān)護人時，考慮到張麗的父母長期泡在麻將館，從未對李小明有過關懷照料，因此在遺囑中指定自己的大學同窗好友為李小明的監(jiān)護人。不久，李明傷重不治身亡。張麗的父母認為其二人為法定監(jiān)護人，要求變更監(jiān)護權，那么二人的要求能否獲得支持？

這件事如果發(fā)生在2017年10月1日之前還真有可能變更，但隨著民法總則的實施，對被監(jiān)護人父母的遺囑指定進行了確認，這就不太可能了。之后，民法典延續(xù)了民法總則的這一規(guī)定，在第二十九條規(guī)定，被監(jiān)護人的父母擔任監(jiān)護人的，可以通過遺囑指定監(jiān)護人。這一規(guī)定尊重了被監(jiān)護人父母的自主意愿，同時避免了被監(jiān)護人父母去世后因無人監(jiān)護或者爭奪監(jiān)護權，而給被監(jiān)護人帶來的監(jiān)護空缺和心理損傷。適用這一條款首先要明確本條款適用的前提條件，立遺囑人必須是被監(jiān)護人的父母，配偶、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母或者其他人都無法通過遺囑指定監(jiān)護人，而且也只有被監(jiān)護人的父母實際擔任監(jiān)護人時才有權通過遺囑進行指定。進一步說，第一，當被監(jiān)護人的父母即將死亡或是面臨重大危害時，可以通過立遺囑的方式來為未成年人或成年人指定監(jiān)護人，但父母可以指定監(jiān)護人的順序或者范圍不僅包括民法典中所規(guī)定的，也有權指定其他人員來擔任被監(jiān)護人的監(jiān)護人。第二，當被監(jiān)護人的父母通過遺囑指定監(jiān)護人時就不能再適用民法典中的順序序列了，所以被監(jiān)護人的父母遺囑指定監(jiān)護人的效力實際上是高于民法典中法定監(jiān)護人的序列的。

第四種方式，意定監(jiān)護。來看一個案例。老張和老李從小在一個院里長大，是一輩子無話不說的好朋友。兩個人各生有一子小張和小李，由于母親溺愛，小張生活自理能力一直很差，高中畢業(yè)后就沒有正式工作，還染上了賭博的惡習，打零工的收入都不夠自己的開銷，還經(jīng)常向家里伸手要錢。一年春節(jié)，小張因欠下了50多萬賭債而被人討債上門，老張的妻子一氣之下竟撒手人寰，老張賣了房子替小張還了賭債之后就再也不想見他了。5月，老張征得小李同意與小李簽訂了協(xié)議，約定一旦自己失去民事行為能力，就由小李作為自己的監(jiān)護人，并辦理了公證。小張得知此事后氣急敗壞，揚言要到法院撤銷協(xié)議。那么，老張和小李之間的指定監(jiān)護協(xié)議能夠打破法律規(guī)定的子女為第一順位監(jiān)護人的規(guī)定嗎？民法典第三十三條規(guī)定，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人，在自己喪失或者部分喪失民事行為能力時，由該監(jiān)護人履行監(jiān)護職責。這就是民法典延續(xù)民法總則確立的意定監(jiān)護制度。簡單來說，意定監(jiān)護就是自己可以在意識清楚的時候書面指定一個人作為自己失能后的監(jiān)護人，照顧自己的生活，處置自己的財產(chǎn)、權利等。

根據(jù)國家統(tǒng)計局提供的數(shù)據(jù)，截至2019年末，我國60周歲以上人口達到了25388萬人，占總?cè)丝诘?8.1%，其中65周歲及以上的人口17603萬人，占總?cè)丝诘?2.6%。按照現(xiàn)有制度，老年人無論是入住養(yǎng)老院、入院做手術，還是處理財產(chǎn)，都需要法定監(jiān)護人的簽字才可以執(zhí)行。而在這些老人中與兒女關系破裂、兒女不在身邊、兒女去世的不在少數(shù)，這些人的利益在過去曾得不到保障。而意定監(jiān)護制度使得老年人可以在神志清楚時指定身邊人或者監(jiān)護機構(gòu)作為監(jiān)護人，確保每一位當事人都能有自己信任的監(jiān)護人行使監(jiān)護職責，避免了由于家庭矛盾、情感糾紛等原因，配偶、子女等法定監(jiān)護人不能或不愿意行使監(jiān)護職責，最終導致在失去生活自理能力后生活質(zhì)量得不到保障。

對此，華東政法大學婚姻家事法研究中心主任李霞稱：“中國65歲以上的老年人有至少42%的人是屬于失智、失能的人，也就是說他們是現(xiàn)階段需要意定監(jiān)護制度的這一部分人，政府要推動這項新的法律制度，因為這項法律制度是養(yǎng)老當中的手段之一，所以推動這項制度本身也就是間接地推動中國養(yǎng)老事業(yè)。”

另外，民法典第三十四條第四款規(guī)定，因發(fā)生突發(fā)事件等緊急情況，監(jiān)護人暫時無法履行監(jiān)護職責，被監(jiān)護人的生活處于無人照料狀態(tài)的，被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門應當為被監(jiān)護人安排必要的臨時生活照料措施。這一規(guī)定是民法典在編纂過程中結(jié)合此次新冠肺炎疫情防控工作對監(jiān)護制度的進一步完善，有力地保護了發(fā)生突發(fā)事件等緊急情況下被監(jiān)護人的正常生活。