田雷:揭開(kāi)美國(guó)最高法院的面紗

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田雷:揭開(kāi)美國(guó)最高法院的面紗

2016年春節(jié)剛過(guò),美國(guó)最高法院斯卡利亞大法官辭世的消息就刷爆了中國(guó)法律人的微信朋友圈。然而,斯卡利亞尸骨未寒,民主與共和兩黨就開(kāi)始為填補(bǔ)他的席位展開(kāi)激烈的政治交鋒與爭(zhēng)奪。由于聯(lián)邦法官任期終身,斯卡利亞之死反而為奧巴馬提供了留下政治遺產(chǎn)的最后機(jī)會(huì)。1986年,里根總統(tǒng)任命知天命之年的斯卡利亞出任大法官,意在用斯卡利亞的生花妙筆來(lái)推進(jìn)保守派的司法革命。而現(xiàn)在斯卡利亞撒手人寰,那曾將他送到司法最高殿堂的保守派憲法運(yùn)動(dòng)也許走到了盛極而衰的歷史拐點(diǎn)。斯卡利亞的去世及其激發(fā)起的政治紛擾,為我們檢討對(duì)美國(guó)最高法院的認(rèn)知并追求重新反思提供了一次極好的機(jī)會(huì)。

斯卡利亞任職最高法院30年,始終是原教旨主義的旗手,反對(duì)與時(shí)俱進(jìn)地解釋?xiě)椃?,?jiān)持回到歷史語(yǔ)境探尋憲法文本的原意;與此同時(shí),他嚴(yán)守美國(guó)憲法特殊論,曾在判詞中莊嚴(yán)告誡他的同事,“我們永遠(yuǎn)不應(yīng)忘記,我們正在解釋的乃是一部美國(guó)憲法”,在他看來(lái),在本國(guó)憲法裁決中不加論證即引入外國(guó)法規(guī)范,乃是務(wù)必嚴(yán)防的異端邪說(shuō)。聯(lián)邦法院和法官雖然有其獨(dú)立性,但司法系統(tǒng)仍是運(yùn)轉(zhuǎn)在整個(gè)憲制結(jié)構(gòu)內(nèi)的,就此而言,就司法論司法反而不是我們認(rèn)識(shí)美國(guó)司法的良策,我們必須“政治地理解司法”。

耶魯法學(xué)院的亞歷山大·畢克爾教授是美國(guó)20世紀(jì)后半葉最重要的憲法學(xué)家,曾擔(dān)任聯(lián)邦最高法院法蘭克福特大法官助理。1952年,畢克爾在一封給大法官的信中這樣寫(xiě)道:“美國(guó)最高法院是一只瓶子里的九只天蝎。”這句話(huà)可以作為我們討論美國(guó)最高法院的起點(diǎn),因?yàn)樗莱隽诉@個(gè)司法殿堂的兩個(gè)基本事實(shí)。首先,美國(guó)最高法院是一個(gè)多人機(jī)構(gòu),自1869年起,大法官就維持為九人,每位大法官原則上僅對(duì)憲法和法律負(fù)責(zé),在進(jìn)行司法裁判時(shí)是獨(dú)立和平等的個(gè)體。“九只天蝎”,說(shuō)的就是最高法院內(nèi)有九個(gè)互不隸屬的司法辦公室。其次,大法官個(gè)人雖然是獨(dú)立的,但司法決策的過(guò)程卻發(fā)生在一種復(fù)雜的制度環(huán)境內(nèi)。是否簽發(fā)調(diào)案令,如何就案件進(jìn)行表決,由誰(shuí)起草代表法院的多數(shù)意見(jiàn),凡此種種都有一整套行之有效的規(guī)則和程序,九位大法官也在這種制度環(huán)境內(nèi)展開(kāi)復(fù)雜的策略互動(dòng)。簡(jiǎn)言之,九只天蝎裝在一只瓶子里,彼此間相愛(ài)相殺,大家一榮俱榮,一損俱損。

要揭開(kāi)美國(guó)最高法院的面紗,首先不能忘記,即便身披法袍,大法官們也都有自己的政治立場(chǎng)和偏好。事實(shí)上,由于法官一經(jīng)任命即終身任職,而且美國(guó)憲法又是一部有著兩百多年歷史的抽象文本,大法官在解釋?xiě)椃〞r(shí)有著極大的自由度,甚至經(jīng)常打著憲法規(guī)范的幌子來(lái)推銷(xiāo)自己的政治立場(chǎng)。休斯大法官說(shuō)過(guò)一句我們都耳熟能詳?shù)脑?huà):“我們美國(guó)人生活在一部憲法之下,但這部憲法是什么意思,卻是由大法官說(shuō)了算的。”

大法官說(shuō)了算,但大法官在解釋?xiě)椃〞r(shí)應(yīng)怎么說(shuō)?“態(tài)度模式”可以說(shuō)是美國(guó)政治學(xué)關(guān)于司法行為研究的經(jīng)典成果。顧名思義,此模式的核心命題就認(rèn)為大法官的政治態(tài)度決定了他們對(duì)憲法的解釋?zhuān)踔林鲝埧梢曰诖蠓ü俚恼纹脕?lái)預(yù)測(cè)他們?cè)诎讣械谋頉Q。最高法院就是根據(jù)大法官們的意識(shí)形態(tài)偏好和價(jià)值觀(guān)取向來(lái)裁決糾紛的。簡(jiǎn)單地說(shuō),倫奎斯特這樣投票是因?yàn)樗潜J嘏?,馬歇爾那樣投票是因?yàn)樗亲杂膳伞?ldquo;態(tài)度模式”的結(jié)論看起來(lái)簡(jiǎn)單,但卻足以顛覆我們對(duì)憲法解釋的核心想象。

當(dāng)共和黨的參議員表態(tài)不會(huì)將奧巴馬的大法官提名納入議事日程時(shí),波斯納就在《華盛頓郵報(bào)》上發(fā)表評(píng)論《最高法院是一個(gè)政治的法院》。事實(shí)上,這并不是波斯納第一次為最高法院貼上“政治”標(biāo)簽。早在2005年,波斯納受邀為《哈佛法律評(píng)論》撰寫(xiě)年度卷首語(yǔ),其長(zhǎng)篇論文的題目就是《一家政治的法院》。在波斯納看來(lái),美國(guó)最高法院是一個(gè)“無(wú)法的司法機(jī)構(gòu)”。當(dāng)然,波斯納說(shuō)的“無(wú)法”并不是一個(gè)道德評(píng)價(jià),不是批評(píng)大法官罔顧憲法,而主要是基于實(shí)證數(shù)據(jù)以及自己數(shù)十年上訴法官經(jīng)驗(yàn)的事實(shí)判斷,言下之意,大法官在進(jìn)行憲法決策時(shí)并不受?chē)?yán)格的法律制約。真實(shí)世界的司法無(wú)法做到“以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”的三段論推理。嚴(yán)格說(shuō)來(lái),在解決憲法爭(zhēng)議時(shí),大法官并不是在“解釋”憲法,更像是一個(gè)常任的制憲機(jī)關(guān),以普通法的方式一次一案地“續(xù)造”這部誕生于1787年的憲法。

從社會(huì)科學(xué)的邏輯上看,一位大法官的政治態(tài)度同他的憲法解釋往往表現(xiàn)出高度的相關(guān)性,但我們不能因此就滑向司法犬儒主義:只要不是法律形式主義所預(yù)設(shè)的司法中立,那就是批判法學(xué)所堅(jiān)持的全盤(pán)政治。大法官在解釋?xiě)椃〞r(shí)只是“無(wú)法的”,但不是無(wú)法無(wú)天的:他們既不可能擺脫司法議事的規(guī)則,也無(wú)法超越主流法律文化的規(guī)訓(xùn)。據(jù)說(shuō),布倫南大法官曾問(wèn)他的助理:“憲法中最重要的規(guī)則是什么?”他在回答時(shí)伸手張開(kāi)五指,“在最高法院,只要有五位大法官的投票,你就可以做任何事。”固然可以“做任何事”,但前提是仍需多數(shù)決定。換言之,這九只天蝎仍然要在一只瓶子里相愛(ài)相殺。所以在理解最高法院的政治性時(shí),我們不僅要看到大法官個(gè)體在解釋?xiě)椃〞r(shí)是“無(wú)法的”,還要意識(shí)到他們必須在司法決策的過(guò)程中博弈,哈佛法學(xué)院沃繆勒教授有篇論文的題目就點(diǎn)出了這個(gè)現(xiàn)實(shí)——《司法機(jī)構(gòu)是一個(gè)“他們”,而不是一個(gè)“它”》。

責(zé)任編輯:蔡暢校對(duì):楊雪最后修改:
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