期待廣告法細(xì)化明星代言責(zé)任

明星做虛假廣告，不僅讓消費(fèi)者深受誤導(dǎo)、飽受其害，更給自身抹黑，造成難以挽回的名譽(yù)損失。規(guī)范明星代言、明確代言責(zé)任，既是法律應(yīng)有之義，對(duì)于明星而言，更是警醒和保護(hù)。

事實(shí)上，在原有法律體系中，虛假廣告代言者也須承擔(dān)民事責(zé)任。如果明星明知是虛假廣告仍做宣傳，甚至與廠家共議虛假廣告，則可直接依據(jù)《民法通則》視為共同侵權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任。即使明星并不明知，只是未履行審核義務(wù)、存在過錯(cuò)，也可以根據(jù)事實(shí)情況和法律的相關(guān)規(guī)定來確定責(zé)任范圍。而新修訂的《食品安全法》、《消費(fèi)者保護(hù)法》更是直接明確了虛假廣告代言者的連帶責(zé)任。

如果說，前述兩部法律修訂的意義在于把明星代言責(zé)任確定下來，廣告法修訂所要做的正是讓責(zé)任從單純的民事責(zé)任擴(kuò)展到行政責(zé)任，這在草案中已有體現(xiàn)，“廣告薦證者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍在廣告中對(duì)商品、服務(wù)作推薦、證明的，由工商行政部門沒收違法所得，并處違法所得1倍以上2倍以下的罰款”。同時(shí)，還須讓原有賠償責(zé)任進(jìn)一步明確、細(xì)化，讓之更加符合法律精神，讓各方面權(quán)益得以更有效地申張。

這首先在于對(duì)“虛假廣告”進(jìn)行合理界定。原廣告法只是原則性地規(guī)定“廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者。”過于模糊的定義顯然已經(jīng)跟不上現(xiàn)實(shí)需要。而修訂草案在列舉式細(xì)化的同時(shí)，還將相關(guān)行為劃分了等級(jí)。

一類為只要存在相關(guān)行為就構(gòu)成虛假廣告，包括推銷的商品或者服務(wù)不存在的；使用虛構(gòu)、偽造或者無法驗(yàn)證的科研成果、統(tǒng)計(jì)資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語等信息作證明材料的；虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果的等三種。而另一類行為則需要達(dá)到一定程度，即推銷的商品性能、功能等信息或者服務(wù)有關(guān)的允諾等與實(shí)際情況不符，對(duì)購買行為有實(shí)質(zhì)性影響的。

第二類行為針對(duì)的是較為輕微的存?zhèn)螐V告，區(qū)分瑕疵廣告和虛假廣告的立法取向確實(shí)體現(xiàn)法律公平，我們并不能把一切有略微夸大成分的廣告都定義為虛假廣告，那樣會(huì)“根本停不下來”。但筆者以為，相關(guān)表述并非最佳方式。這將讓消費(fèi)者承擔(dān)起“對(duì)購買行為有實(shí)質(zhì)性影響”的舉證責(zé)任。不妨將表述變更為“對(duì)購買行為明顯無實(shí)質(zhì)性影響的除外”。如此規(guī)定，舉證責(zé)任則轉(zhuǎn)移到了廣告商和代言者一方。由他們來舉證這些廣告瑕疵并沒有給購買行為帶來實(shí)質(zhì)影響。

而更重要的是，廣告法須對(duì)明星代言的全過程進(jìn)行程序性責(zé)任梳理，而不能將之無限擴(kuò)大。草案規(guī)定明星“不得為未使用過的商品和服務(wù)作證明”，但這還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，現(xiàn)實(shí)生活遠(yuǎn)沒有那么簡單。

如果代言者嚴(yán)格審查了代言事項(xiàng)的各種資質(zhì)、官方認(rèn)證，甚至親自試用了產(chǎn)品，而經(jīng)營者資質(zhì)卻是向相關(guān)機(jī)構(gòu)非法騙取的；經(jīng)營者與廣告商惡意篡改代言，斷章取義；經(jīng)營者在代言前生產(chǎn)合格產(chǎn)品，而之后惡意隱瞞代言者生產(chǎn)不合格產(chǎn)品，代言者沒來得及發(fā)現(xiàn)、澄清；代言合同到期后，經(jīng)營者卻違約逾期使用代言，并生產(chǎn)了不合格產(chǎn)品。面對(duì)以上情形，代言者的責(zé)任如何界定，立法還須給出答案。

雖然面對(duì)以上問題，司法機(jī)關(guān)也能根據(jù)民法原理進(jìn)行判斷，但成文法的精髓正在于法律的公平性、明確性，立法須盡最大可能不給司法留下空白。如此才能使司法更為權(quán)威、公信，才能給人們帶來更明確、直接的行為指引。廣告法修改在即，我們有理由期待相關(guān)立法能夠更明確、更公平、更給力，讓廣告法不僅成為平等、公正保護(hù)各方權(quán)益的紅寶書，更能成為明星代言、消費(fèi)者維權(quán)的操作手冊(cè)。