近年來，發(fā)展中國家與聯(lián)合國教科文組織（UNESCO）和世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）等國際組織逐漸達(dá)成致力于運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的共識。從我國1990年出臺的《中華人民共和國著作權(quán)法》中可以看出對民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)進(jìn)行保護(hù)持極為謹(jǐn)慎的態(tài)度。直到今天，對民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的原則、具體制度構(gòu)建、采用何種模式等仍沒有定論。但著作權(quán)糾紛案件的出現(xiàn)，使得我國民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的研究成為當(dāng)務(wù)之急。

民間文學(xué)藝術(shù)之內(nèi)涵外延

對專門概念的嚴(yán)格限定在解決法律問題中必不可少，否則便會不清楚和不理性。目前，世界上對民間文學(xué)藝術(shù)卻沒有權(quán)威統(tǒng)一的一個(gè)定義，難以定義的原因在于不同國家和民族，受特定的歷史、文化、語言等影響，對民間文學(xué)藝術(shù)的使用和理解都有所不同。筆者認(rèn)為，在界定民間文學(xué)藝術(shù)的內(nèi)涵時(shí)要從民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的本質(zhì)著手，在特定的語境中去理解其內(nèi)在和實(shí)質(zhì)。民間文學(xué)藝術(shù)的英文指稱就是“folklore”。“民間文學(xué)藝術(shù)”包含有“民間文學(xué)”和“民間藝術(shù)”兩個(gè)部分。“民間文學(xué)”包括民間傳說、故事、神話、諺語、歌謠、圖案造型、儀式等民眾生活文化中的口頭傳統(tǒng)和語辭藝術(shù)。“民間藝術(shù)”包括民間工藝美術(shù)、音樂、舞蹈和戲曲等為滿足民眾審美需求而創(chuàng)造的藝術(shù)。兩者帶有濃郁的民族風(fēng)格和地方特色，共同構(gòu)成了“民間文學(xué)藝術(shù)”。

對民間文學(xué)藝術(shù)的認(rèn)定有概括式和列舉式兩種方式。概括式方法采用的是抽象標(biāo)準(zhǔn)，比如聯(lián)合國教科文組織制定的《人類口頭與非物質(zhì)遺產(chǎn)代表作條例》中對何為“代表作”概括為四個(gè)部分，一是口頭表述，二是表演藝術(shù)，三是禮儀、節(jié)慶及社會風(fēng)俗，四是自然界實(shí)踐知識。列舉的方式是具體化的陳列條目。《保護(hù)民間創(chuàng)作建議案》中羅列了民間創(chuàng)作的形式有禮儀習(xí)慣、 語言文學(xué)、神話、建筑術(shù)、音樂舞蹈、游戲、手工業(yè)及其他藝術(shù)。一般來說，只要符合民間文藝學(xué)術(shù)要素或內(nèi)容的都可以列入其研究中，概括加列舉的方式合理性更為明顯，也確實(shí)為多數(shù)國際組織和國家所采用。

民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)面臨的問題

民間文學(xué)藝術(shù)是一種不斷在創(chuàng)作與發(fā)展的智力成果。知識產(chǎn)權(quán)制度就是針對從事智力活動的智力成果所有人的智力成果以專有性權(quán)利的一種法律制度。民間文學(xué)藝術(shù)是一種知識產(chǎn)品，也是一種無形的智力成果，無形性是民間文學(xué)藝術(shù)最根本的特征。知識產(chǎn)權(quán)調(diào)整的是一種財(cái)產(chǎn)利益，所保護(hù)的對象是智力成果，這種財(cái)產(chǎn)利益關(guān)系是由于智力成果利用所產(chǎn)生的，二者都具有復(fù)制性。民間文學(xué)藝術(shù)作為一種文化形式是可以被移植和被復(fù)制的。這種可移植性和可復(fù)制性也顯出民間文學(xué)藝術(shù)的文化和商業(yè)價(jià)值。知識產(chǎn)權(quán)客體的智力成果在時(shí)間和空間上可以脫離所有者而存在，也可以被不斷地復(fù)制再現(xiàn)。二者都具有創(chuàng)新性。民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)新是一種原創(chuàng)性的創(chuàng)意，包含全面繼承的整理和整理基礎(chǔ)上的發(fā)展兩個(gè)階段。這種創(chuàng)新要迎合知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新性的要求，還要保持地域民族傳統(tǒng)文化的原生態(tài)和真實(shí)性，反對為創(chuàng)新而創(chuàng)新的刻意為之。

民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)還存在障礙。首先，民間文藝主體群體性與知識產(chǎn)權(quán)主體個(gè)體性障礙。有觀點(diǎn)認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)是集體創(chuàng)作并世代流傳的文藝表現(xiàn)形式，以群體的創(chuàng)意形式展現(xiàn)給世人。而知識產(chǎn)權(quán)主體要求權(quán)利人是能夠確定的作者、發(fā)明人、商標(biāo)權(quán)人等。其次，民間文學(xué)藝術(shù)公有性與知識產(chǎn)權(quán)專有性障礙?，F(xiàn)代西方國家一般認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)屬公有領(lǐng)域財(cái)產(chǎn)，社會公眾可不支付任何報(bào)酬而用。而知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對象是專有性知識。最后，民間文學(xué)藝術(shù)客體傳統(tǒng)性與知識產(chǎn)權(quán)客體創(chuàng)新性障礙。知識產(chǎn)權(quán)要求客體要具有獨(dú)創(chuàng)性或新穎性。不同的創(chuàng)新性構(gòu)成不同智力成果享有不同專有權(quán)利的內(nèi)在依據(jù)，但民間文學(xué)藝術(shù)傳統(tǒng)性恰是其固有的重要特征。

民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)之版權(quán)模式

版權(quán)是一種既保護(hù)傳統(tǒng)文化創(chuàng)造者利益，又能使社會公眾分享民間文學(xué)藝術(shù)利益的制度。無論是國際上還是國內(nèi)民間文學(xué)藝術(shù)的版權(quán)保護(hù)，在保護(hù)效率和利益平衡方面已經(jīng)被很好地演繹。在作品的形式上，民間文學(xué)藝術(shù)中的民間美術(shù)作品、民歌民樂作品等符合版權(quán)作品特征。在作品的權(quán)利內(nèi)容上版權(quán)保護(hù)和民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)的是經(jīng)濟(jì)和精神兩大方面權(quán)利。在作品的使用方式上，版權(quán)作品與民間文學(xué)藝術(shù)作品都可采取復(fù)制、改編、表演等方式來使用。當(dāng)然，不能盲目全盤適用版權(quán)法規(guī)定，先要明確權(quán)利主體和權(quán)利內(nèi)容。

民間文學(xué)藝術(shù)作品是與民族群體生產(chǎn)生活緊密相聯(lián)系的一種文化形式，它是經(jīng)過群體成員長期不斷的錘煉而形成的智力勞動成果。這展示出了民間文學(xué)藝術(shù)的集體性特征。有觀點(diǎn)認(rèn)為，國家可以作為民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體，憑借公權(quán)力對民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行更深入的整理和利用。筆者主張，國家在以下情況可以作為民間文學(xué)藝術(shù)著作權(quán)主體。一是無法考證民間文學(xué)藝術(shù)來源群體，二是一項(xiàng)民間文學(xué)藝術(shù)作品出現(xiàn)一個(gè)或幾個(gè)群體惡意爭奪。無論立法還是司法實(shí)踐中都應(yīng)該著重從民間文學(xué)藝術(shù)作品集體性特性考慮其權(quán)利主體的問題。

（本文系黑龍江省藝術(shù)科學(xué)規(guī)劃項(xiàng)目“民間文藝成果的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題研究”（2016D108）階段性成果）

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