提升平等就業(yè)的法治保障能力

加強公共領(lǐng)域平等就業(yè)的法治化保障。目前公共領(lǐng)域存在較多的就業(yè)歧視爭議，國家要切實履行國際公約中的尊重義務(wù)，加強公共領(lǐng)域平等就業(yè)的法治化保障，避免采取直接或間接侵害平等就業(yè)權(quán)的就業(yè)歧視行為。以招考職位表中的性別要求為例，要求男性的理由各式各樣，諸如經(jīng)常出差，值夜班，基層一線，經(jīng)常加班，工作強度大，條件艱苦等等，這些理由大都不符合《勞動法》第七章“女職工和未成年工特殊保護”的保護性要求，不屬于婦女禁忌勞動的法定保護范圍，無法構(gòu)成只招男性的正當(dāng)職業(yè)資格要求。合適的做法應(yīng)是不設(shè)置性別要求，而是盡可能地詳細說明崗位工作情況，將是否報考的選擇權(quán)交由報考人自己決定。

完善反就業(yè)歧視法治建設(shè)，倡導(dǎo)量能雇傭。我國現(xiàn)行相關(guān)反就業(yè)歧視法在內(nèi)涵、外延、實施機制、法律責(zé)任等方面還不太完善，需要進一步提升法治化保障水平：其一，明確就業(yè)歧視的內(nèi)涵和外延。借鑒《就業(yè)和職業(yè)歧視公約》關(guān)于歧視的定義，區(qū)分直接歧視和間接歧視，擴大就業(yè)歧視的外延，將年齡、地域、戶籍納入到法律所保護的個人特質(zhì)，將培訓(xùn)、招錄、晉升、薪酬、解雇等整個就業(yè)環(huán)節(jié)都納入到法律規(guī)制的范圍。其二，構(gòu)建反就業(yè)歧視法行政實施機制。我國應(yīng)當(dāng)完善《勞動法》《就業(yè)促進法》《勞動保障監(jiān)察條例》等法律法規(guī)，明確勞動保障行政機關(guān)對于反就業(yè)歧視法律制度的實施權(quán)限，將就業(yè)歧視納入到勞動保障監(jiān)察范圍，規(guī)定就業(yè)歧視行為的行政責(zé)任和民事責(zé)任。其三，完善司法實施機制。將就業(yè)歧視糾紛確立為獨立案由，實行舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移制度，建立正當(dāng)職業(yè)資格、正當(dāng)經(jīng)營需要等抗辯事由，對于主觀故意的就業(yè)歧視實行懲罰性賠償。其四，加強反就業(yè)歧視法制宣傳教育，提高平等意識，凝聚社會共識。積極開展反就業(yè)歧視法制宣傳教育活動，提高社會公眾的平等意識，增進全社會反歧視共識，形成良好的輿論氛圍，批評和抵制各類歧視行為。

加強對殘疾人、女性等特殊群體的法治保障。其一，法律需要消除社會偏見，殘疾人、女性并不是工作能力上的弱者，而是僅僅身體或者生理存在差異。其二，法律應(yīng)當(dāng)將重心放在如何消解這種因身體或者生理所產(chǎn)生的額外負擔(dān)。這些額外負擔(dān)應(yīng)當(dāng)通過社會化途徑和企業(yè)社會責(zé)任予以解決。其三，對特殊就業(yè)困難群體開展肯定性行動，實現(xiàn)平等就業(yè)權(quán)。國家要采取積極行政加以調(diào)控，對于殘疾人或者特殊困難就業(yè)群體實行肯定性行動，采取配額制、行政合同、行政指導(dǎo)以及就業(yè)援助制度，促進這些特殊困難群體實現(xiàn)其工作權(quán)。

（作者單位：首都經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院、上海財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院）