民間法研究作為法學(xué)研究的一個(gè)重要論題,在我國法學(xué)界開展已經(jīng)多年,但它在我國主流法學(xué)體系中的地位和作用卻相當(dāng)有限,林林總總、汗牛充棟的法學(xué)教材幾乎沒有涉及。之所以如此的緣由主要有兩個(gè)方面。
一方面,是法學(xué)研究的對(duì)象使然。從對(duì)象講,法學(xué)研究的對(duì)象被界定為法律現(xiàn)象,這里所謂法律,悉指以國家為前提而制定的法律,即便那些肇始于社會(huì)習(xí)慣、道德規(guī)范和其他社會(huì)組織規(guī)范的法律,實(shí)質(zhì)都經(jīng)過了以國家為主體的制度加工,特別是在判例法國家,凡是經(jīng)過立法程序認(rèn)可,或者司法程序采納的習(xí)慣、道德或社會(huì)組織規(guī)范,都被視作升華成了國家法律。而在大陸法系國家,那些雖未經(jīng)過立法程序,但被司法所采納的上述規(guī)范,至少在程序上也要經(jīng)過國家組織(司法)的正當(dāng)化過程。在此意義上講,離開國家法而厘定法學(xué)研究的對(duì)象,確實(shí)不能想象。
另一方面,則不得不反思我國民間法研究自身存在的問題,其中問題之一是這一研究的理論提升。和法人類學(xué)緊密相關(guān)的民間法研究,盡管是靠事實(shí)說話的學(xué)問,是更多地傾向于“敘事”的學(xué)問,但不得不指出的是,敘事本身并不構(gòu)成學(xué)問,它最多只是學(xué)問的材料積累。過分強(qiáng)調(diào)民間法研究的敘事功能,而忽視在敘事基礎(chǔ)上的理論提升和邏輯歸結(jié),則仍停留在故事基礎(chǔ)上。盡管作為這一研究的積極支持者,我不斷主張應(yīng)在事實(shí)和學(xué)理兩端提升民間法研究的學(xué)術(shù)品位,但這里我想進(jìn)而申論的是:事實(shí)視角和學(xué)理視角的區(qū)分是需要進(jìn)一步校正的。凡代入學(xué)術(shù)研究中的事實(shí)敘述,不應(yīng)僅僅是事實(shí)的零亂堆積,相反,它應(yīng)是經(jīng)過了敘述者嚴(yán)謹(jǐn)邏輯構(gòu)思而編織的事實(shí)——思想體系。這意味著民間法的敘事本身應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)并完成一套邏輯構(gòu)思:當(dāng)讀者看完敘事,不僅知其然,而且知其所以然,不僅知其事,而且知其理。這樣的敘事本身和學(xué)理才是同構(gòu)體。當(dāng)然,這不否認(rèn)除了通過敘事的邏輯構(gòu)造和學(xué)理提升之外,在民間法研究中還有純粹的學(xué)理建構(gòu)問題,那便是通過提煉一系列和民間法相關(guān)的專門的學(xué)術(shù)詞匯,以精致的邏輯語言提煉和升華民間法,使民間法這一社會(huì)現(xiàn)象獲得更進(jìn)一步的理論說明。
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