【摘要】女性問題的跨意識形態(tài)性、我國法律現(xiàn)代化進程的不可逆性與女性主義法學(xué)本身的批判性和進步性，決定了在我國開啟以“性別與法律”為主旨的女性主義法學(xué)研究的重要理論和實踐價值。目前，我國在研究的學(xué)科類別上，已形成法理學(xué)為主導(dǎo)，部門法共同參與的局面；在研究基地和社會影響上，已形成以中國社科院法學(xué)所為重鎮(zhèn)，各地高校與研究機構(gòu)積極參與和推動的格局；在研究問題上，已在認(rèn)識論和法律事實兩個層面形成多樣議題。但是，法學(xué)認(rèn)識論層面的研究不足、女性主義法學(xué)研究的邊緣化、研究者尚未形成統(tǒng)一的研究立場和研究隊伍學(xué)科背景單一等問題也掣肘著女性主義法學(xué)的發(fā)展。法學(xué)研究者需通過不斷拓展法學(xué)認(rèn)識論研究，積極結(jié)合中國現(xiàn)實吸納新知、超越意識形態(tài)客觀審視西方社會理論，加強與其他學(xué)科的合作等方式，共同推動我國女性主義法學(xué)研究的發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】法律；性別；女性主義

【寫作年份】2012年

【正文】

　　女性主義一詞，據(jù)女性主義研究專家南希·F. 科特的考證，大約是在1910年進入英語詞匯的，其含義是婦女角色的“徹底的社會革命”{1}。19世紀(jì)下半葉20世紀(jì)初和20世紀(jì)六七十年代，西方發(fā)生了兩次女性主義運動，女性主義的影響漸漸延伸到人文和自然科學(xué)各個領(lǐng)域，在法學(xué)領(lǐng)域，女性主義與批判法學(xué)相結(jié)合，誕生了女性主義法學(xué)（Feminist Jurisprudence）這一重要的法學(xué)流派。這一具有解構(gòu)和去中心化性質(zhì)的法學(xué)流派，在認(rèn)識到法律參與構(gòu)建了性別不平等的社會現(xiàn)實的基礎(chǔ)上，致力于通過不斷的法律改革來健全女性權(quán)益的社會保護機制，最終建立一個人們不會因性別、民族、種族或性取向等個體特征而受到排擠和壓迫的理想社會。女性主義法學(xué)自誕生以來，已對西方國家的立法和司法實踐產(chǎn)生了重要影響。

傳統(tǒng)中國社會一直沿襲男尊女卑的陋習(xí)，直至近代在西方現(xiàn)代思潮的影響下，才逐漸確立了男女平等的觀念。五四時期，婦女運動也曾在我國風(fēng)起云涌，之后因種種原因，女權(quán)、女性主義一類詞語漸漸從公共話語中消失。女性問題重新被提出來并作為一個重要議題引起社會各界關(guān)注，始于1995年聯(lián)合國世界婦女大會在北京的召開。此次大會讓各領(lǐng)域的學(xué)者開始注意到“社會性別（gender）”這一西方女性學(xué)中的理論工具之于我國女性問題研究的重要性，并推動了社會性別在中國的主流化。社會性別與法學(xué)的結(jié)合，開啟了我國的女性主義法學(xué)研究 [1]。圍繞社會性別概念進行的法學(xué)理論探討、法律條文修改建議和訴訟程序的完善都凸顯了女性主義法學(xué)研究在我國的重要價值。本文將從此項研究開始的社會背景、研究的必要性、研究現(xiàn)狀及存在的若干問題等多個方面對我國女性主義法學(xué)研究狀況進行全面梳理，意在對國內(nèi)研究進展總體把握的基礎(chǔ)上，探索未來可能的發(fā)展方向。

一、我國女性主義法學(xué)研究開始的社會背景

西方第二次婦女運動浪潮之后，全球范圍內(nèi)對提高婦女地位、實現(xiàn)男女平等的呼聲高漲，具體表現(xiàn)便是聯(lián)合國這一重要的國際組織通過宣言、召開婦女大會和要求成員國締結(jié)公約的形式敦促各國消除對婦女的歧視。如1967年聯(lián)合國大會通過了《消除對婦女歧視宣言》，目的是在法律上確保男女權(quán)利平等；1979年通過了《消除對婦女一切形式歧視的公約》，規(guī)定各國政府承擔(dān)義務(wù)并采取一切措施，包括立法，保證婦女在與男子平等的基礎(chǔ)上行使和享有人權(quán)與基本自由，此公約還進一步明確表示，只通過法律是不夠的，各國政府必須確保婦女事實上能行使法律所賦予的權(quán)利。1982年聯(lián)合國成立了消除對婦女歧視委員會，以檢查和監(jiān)測各國政府執(zhí)行《消歧公約》的情況。

聯(lián)合國于1975年在墨西哥城召開了第一次世界婦女大會，通過了《關(guān)于婦女的平等地位和她們對發(fā)展與和平的貢獻的墨西哥宣言》，宣言中將男女平等定義為：男女平等是指男女的人的尊嚴(yán)和價值的平等以及男女權(quán)利、機會和責(zé)任的平等；1980年在哥本哈根召開了第二次世界婦女大會，通過了《聯(lián)合國婦女十年后半期行動綱領(lǐng)》，特別強調(diào)就業(yè)、保健和教育是婦女發(fā)展的重要組成部分；1985年在內(nèi)羅畢召開了第三次世界婦女大會，通過了關(guān)于20世紀(jì)末15年婦女發(fā)展藍圖的《提高婦女地位內(nèi)羅畢前瞻性戰(zhàn)略》，在平等方面確定了三個基本戰(zhàn)略的類別，即憲法和法律的步驟、社會參與方面的平等、政治和決策方面的平等?？v覽聯(lián)合國半個多世紀(jì)以來在實現(xiàn)男女平等，消除對婦女的歧視等方面所有的舉措，不難發(fā)現(xiàn)，其核心內(nèi)容就是各國應(yīng)發(fā)揮法律在保障婦女權(quán)益上的積極主動的作用，并通過各種途徑使法律權(quán)利變?yōu)楝F(xiàn)實權(quán)利。國際環(huán)境對中國的直接影響便是“社會性別”的概念隨第四次世界婦女大會在北京的召開而在中國社會漸漸走向“主流化”。

如果國際世界上對保護女性權(quán)益，消除對婦女歧視的共同呼聲可視為我國女性主義法學(xué)產(chǎn)生的國際環(huán)境，那么，法學(xué)界已有的理論積淀和法律規(guī)定與女性實際社會地位之間存在嚴(yán)重落差的社會現(xiàn)實，則共同構(gòu)成了女性主義法學(xué)產(chǎn)生的國內(nèi)環(huán)境。先看理論上的準(zhǔn)備。應(yīng)當(dāng)說，作為一個整體而存在的我國近現(xiàn)代意義上的法學(xué)研究，經(jīng)過長時間的積淀，已為我國的女性主義法學(xué)研究奠定了良好的學(xué)術(shù)平臺，而與女性主義法學(xué)研究直接相關(guān)的理論，是宏觀層面的西方女性主義法學(xué)思潮和中觀層面的“社會性別”這一理論工具。關(guān)于前者的引介工作，我國法理學(xué)界早在80年代初就已經(jīng)開始了。其中既包括將女性主義法學(xué)作為后現(xiàn)代法學(xué)理論中的一脈進行的介紹，也包括專門就西方女性主義法學(xué)的理論流派所做的盤點，當(dāng)然，其中還有不少重要的翻譯工作 [2]。通過這些學(xué)者的努力，西方女性主義法學(xué)產(chǎn)生的社會背景、哲學(xué)思潮、研究方法和對法律發(fā)展的影響都逐漸為法學(xué)界所知。關(guān)于后者--社會性別概念，從國內(nèi)女性主義法學(xué)研究的起始點來看，都與前文提到的90年代在北京召開的“世婦會”有關(guān)。這次會議提出了社會性別主流化的觀念，要求各國將社會性別意識貫穿于整個社會政策的制定、執(zhí)行和評估的全過程，并以實現(xiàn)性別平等當(dāng)作社會政策的目標(biāo)之一。自此之后，從社會性別角度來研究法律問題成了最普遍的甚至是唯一的理論路徑。

再看社會現(xiàn)實層面。在中國，近代以來，受西方男女平等的現(xiàn)代觀念的影響，漸漸在社會中有了平等、自由、解放的現(xiàn)代意識。1949年新中國成立之后，男女平等的觀念寫入了法律，憲法和各部門法的規(guī)范條文中都有所體現(xiàn)。正如有研究表明的那樣，中國女性的“法律”地位，字面上是不低的，甚至是很高的{2}。但是，“60年的形式平等的保護和基于兩性生理差異對婦女的特殊保護，并不足以消除對婦女的歧視和長期存在的男權(quán)文化與偏見”，近30年的改革開放所建立的市場化政策又“激活了一些不利于女性發(fā)展的偏見和習(xí)俗”{3}，中國女性的社會處境并未因法律上翔實細致的規(guī)定而得到改善，甚至在某些方面是更糟了。這種文化墮距，即文化的演進遲滯于經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)象的出現(xiàn)，雖不能完全歸結(jié)為是法律問題，也不是僅通過立法的完善可以解決，但給法學(xué)研究者特別是關(guān)注法與社會動態(tài)關(guān)系的法社會學(xué)家提出了新的課題：為什么充分體現(xiàn)了性別平等和對女性的特別保護的法律，并不足以給女性在社會層面帶來真正的平等？除了文化這個老生常談的因素，是否還有法律內(nèi)在的問題？比如立法思維是強調(diào)機會平等還是結(jié)果平等？法律條文中的字詞、語句是否正是男女不平等的現(xiàn)實在法律上的投射，并在法律的操作過程中進一步強化了這一不平等的關(guān)系結(jié)構(gòu)？甚至包括法學(xué)研究者本人，是否具備開放的心態(tài)接受女性主義并從女性主義立場來研究問題？等等。這些問題都留待學(xué)術(shù)界給出答案。正是在這樣的國際、國內(nèi)環(huán)境下，在理論和現(xiàn)實的雙重需要下，以“性別與法律”為主旨的我國女性主義法學(xué)研究開始起步并逐漸發(fā)揮影響。

二、我國女性主義法學(xué)研究的必要性

如前文所述，女性主義法學(xué)是西方法學(xué)思潮與社會運動相結(jié)合的產(chǎn)物，而西方國家之所以能以法律之力量來推動社會的變革，確實與西方特有的政治、歷史和文化傳統(tǒng)密切相關(guān)，但這并不說明我國的法學(xué)研究就可以置身于世界范圍的女性運動浪潮之外，相反，有充足的理由可以證明我們非常有必要開啟和推動中國的女性主義法學(xué)研究。

1.女性問題具有跨意識形態(tài)性

正如女性主義思想泰斗波伏娃所說的，女性在全世界范圍內(nèi)都是一個受壓迫、受歧視的等級，是附屬于男性的“第二性”。在人類社會漫長的歷史中，如果說有哪種社會結(jié)構(gòu)是跨歷史、跨文化和跨意識形態(tài)而普遍存在的，那么毫無疑問，性別不平等的社會結(jié)構(gòu)可以列入其中。在出現(xiàn)恩格斯所說的“女性具有世界意義的失敗”之后，這種性別不平等長期、普遍地存在于男權(quán)社會中，并未隨社會的發(fā)展有所改觀。當(dāng)階級沖突、種族迫害等問題在某些社會逐步有所緩解的時候，女性作為一個群體的共同命運并沒有得到改善，即便是社會地位較高的階層或種族內(nèi)部，女性相對男性依然是絕對的弱勢。另外，即便是在不同的年代和不同的文化中，部分男性也受到壓迫，但他們是由于屬于某個階級或階層的成員而受壓迫，不是由于他們是男性而受壓迫。女性則不同，除了因為屬于某個階級或階層之外，還會僅僅因為身為女性而受壓迫。因此，女性問題存在于任何時代和任何社會之中，是超越了意識形態(tài)的差異而普遍存在的。即使是在美國這樣一個西方第二次女性運動浪潮的發(fā)源地，據(jù)統(tǒng)計，仍有1/4的女性要面臨遭遇家庭暴力的危險 [3]。既然如此，在全世界160多個國家中婦女地位排名第132的中國，自然也沒有任何理由排斥女性主義法學(xué)研究。

2.我國的法律現(xiàn)代化進程的不可逆性

當(dāng)今全球化背景之下，一國的學(xué)術(shù)研究或是社會思潮只有融入到現(xiàn)代化和國際化的浪潮中，與世界同步，才可能取得具有真正意義上有價值的成果。我國上世紀(jì)初在整個社會層面掀起的婦女解放運動的確是融入進了西方的女性運動浪潮中的，婦女解放運動作為我國的民族解放運動和無產(chǎn)階級革命的有機組成部分，緊緊圍繞著以建立現(xiàn)代國家為目標(biāo)的革命運動展開。雖然，婦女解放的話語最終被革命的話語淹沒并出現(xiàn)長期的中斷，但隨著社會風(fēng)氣的開放和女性經(jīng)濟上的逐漸獨立，具有現(xiàn)代意識的新一代女性成長起來，實現(xiàn)了人的現(xiàn)代化。同樣，法律現(xiàn)代化也是近現(xiàn)代中國法學(xué)家們的共同追求，我國的法學(xué)研究如要與世界同步，就必須汲取新的養(yǎng)料，時刻關(guān)注世界范圍內(nèi)正如火如荼進行的性別研究動態(tài)。事實上，我國的女性主義法學(xué)就是在女性意識覺醒、社會地位卻下降的國內(nèi)環(huán)境和女性運動高漲并將勝利成果惠及到各少數(shù)族群的國際環(huán)境這樣一個雙重背景下開啟的，它在中國的現(xiàn)代法治建設(shè)中也將扮演著舉足輕重的作用。

3.女性主義法學(xué)本身具有批判性和進步性

相比之前的法學(xué)理論，女性主義法學(xué)的最大特點同時也是對法律發(fā)展的最大貢獻，就在于它為世人提供了一個認(rèn)識法律的全新視角--性別的視角。在女性主義法學(xué)誕生之前，人們都是從內(nèi)部視角來認(rèn)識法律，法學(xué)家和實踐者們所思考的，不外是如何在歷代哲人、學(xué)者精心構(gòu)筑的理論基石上，將法律這座大廈的內(nèi)部結(jié)構(gòu)打磨得更為精細，使之成為一個邏輯上無懈可擊、價值上日臻完美的規(guī)范體系。但這樣的視角始終存在一個盲區(qū)，因此也認(rèn)識不到一個自人類社會有法律以來就存在卻一直被遮蔽的事實：法律具有某種性別上的傾向性。女性主義法學(xué)汲取女性運動的成果，深刻地認(rèn)識到了法律當(dāng)中隱藏的性別傾向，指出了從內(nèi)部視角不可能看到的法律現(xiàn)實。這種立足于外部視角，將法律置于社會發(fā)展的背景來研究的思路，在早期的法社會學(xué)中就已嘗試過，但是只有到了女性主義法學(xué)的階段，才將這一個抽象的“社會”具體化為兩個性別群體之間的關(guān)系上，為法社會學(xué)拓展出新的問題領(lǐng)域。針對歷史和現(xiàn)實的法律和法學(xué)中充斥著男性話語霸權(quán)和對女性的歧視和貶抑的現(xiàn)實，女性主義法學(xué)代表人物，美國斯坦福大學(xué)法學(xué)教授凱瑟琳·麥金農(nóng)曾提出了一個疑問：女性能通過用法律來要求真實的平等而成為改變國家和女性關(guān)系以及改變女性和男性關(guān)系的一部分嗎{4}？事實上，這一疑問中所隱含的對法律理想狀態(tài)的期望也正是女性主義法學(xué)所追求的目標(biāo)。

當(dāng)然，女性主義法學(xué)也經(jīng)常遭遇這樣一個誤解，即認(rèn)為當(dāng)它指出法律是男性霸權(quán)的體現(xiàn)的同時，是否暗示著男性位置應(yīng)由女性來替代，才是法律的未來。這一誤解的產(chǎn)生源于女性主義法學(xué)深受女性主義思潮影響，女性主義陣營中的激進女性主義又確實存在將兩性置于對立狀態(tài)的傾向。但是，女性主義法學(xué)并非僵化的體系，它不是強制性的，不是封閉的，更不是徹底的本質(zhì)主義的。它在發(fā)展過程中，不斷汲取新的社會思潮作養(yǎng)料，使自身呈現(xiàn)出一個開放的、充滿各種可能的狀態(tài)。尤其值得一提的是具有顛覆性的后現(xiàn)代女性主義，這一女性主義中的新思潮不僅不是從對立的角度審視兩性關(guān)系，更是主張從性別界限的消除走向性別的最終融合，使人類實現(xiàn)真正的自由。受這一思潮的影響，女性主義法學(xué)除了指出法律的性別傾向所暴露的人類社會制度設(shè)計中的缺陷，使人們意識到人類社會長期隱蔽的各種不公、法律與這些不公之間的關(guān)系以及法律是否可以有所作為，還預(yù)告了一種更值得期盼的法律的未來，這就是隨著性別界限和隔閡的消除，法律也真正成為公平和正義的象征。正因如此，女性主義以其獨特的方法論剖析法律問題，用社會性別視角觀察歷史、文化、社會現(xiàn)象，展現(xiàn)出與以往法學(xué)理論研究的不同進路，這已成為我國社科領(lǐng)域里的一個新的發(fā)展趨勢{5}。同時，也將促使我國法學(xué)研究擺脫本質(zhì)主義男權(quán)思維的窠臼，往更新的方向發(fā)展。

毫不夸張地說，作為從批判的立場來審視人類社會中綿延已久的各種不公平現(xiàn)象的法社會學(xué)思潮，女性主義法學(xué)通過將學(xué)術(shù)研究和社會運動的重點聚焦在對女性、有色人種及一切處在受歧視和壓迫地位的群體的權(quán)益保護上，為人類社會的法律向公平、正義的方向邁進做出了卓絕貢獻。我們有理由相信，“它不僅會影響未來的婦女權(quán)利，而且會影響未來我們對法律實體的看法”{6}。

三、我國女性主義法學(xué)的研究現(xiàn)狀

自上世紀(jì)90年代社會性別概念引入中國法學(xué)界起算，我國女性主義法學(xué)研究已經(jīng)歷了十余年的發(fā)展，對一個沒有很深的研究基礎(chǔ)也沒有成熟的研究隊伍的研究領(lǐng)域而言，十余年可能并不足以取得很高的成就，現(xiàn)在對其做出評價也未必是最佳的時間節(jié)點。但是，今天的梳理是為了將來的發(fā)展，而且從目前我國女性主義法學(xué)研究現(xiàn)狀來看，已取得了許多可喜的成績，不僅由基礎(chǔ)法學(xué)研究延伸到憲法、刑法、民法和立法學(xué)等各個法學(xué)領(lǐng)域，還對一些深刻的女性議題造成了沖擊。

1.在研究的學(xué)科類別上，已形成法理學(xué)為主導(dǎo)，部門法共同參與的良好局面

我國較早對世界范圍內(nèi)的女性主義浪潮做出回應(yīng)的應(yīng)是法理學(xué)界。法理學(xué)領(lǐng)域的女性主義法學(xué)研究分為兩種，一種是引介性質(zhì)的，即通過評介或翻譯的方式將女性主義法學(xué)介紹進來，讓國內(nèi)學(xué)人了解和認(rèn)識這一西方最新的法學(xué)思潮。其中，包括了將西方女性主義法學(xué)置于西方（后）現(xiàn)代法學(xué)流派中所做的概要性的介紹，還包括對西方女性主義法學(xué)產(chǎn)生的內(nèi)在動力、思想淵源，女性主義的法律方法以及主要的研究問題等做的專門性的全面介紹。此外，還有對西方女性主義法學(xué)經(jīng)典所做的迻譯工作 [4]。以文學(xué)和戲曲等讀本為文本所進行的女性主義法學(xué)解讀和不乏學(xué)術(shù)含量的隨筆類文字，也都可歸入此類 [5]。另一種是運用“社會性別”這一女性主義法學(xué)理論工具分析性別化的法律如何參與構(gòu)建了性別不平等的社會現(xiàn)實，在此基礎(chǔ)上形成了“性別與法律”這一研究方向 [6]。法理學(xué)界的兩類研究在幫助學(xué)界了解和認(rèn)識女性主義法學(xué)這一西方法學(xué)新思潮方面，做了奠基性的貢獻。

女性主義法學(xué)具有極強的現(xiàn)實批判精神，時刻關(guān)注法律制度對于女性的壓迫，其中包括對各部門法中存在的性別歧視進行批判，并尋找解決問題的法律方案。我國具體法律部門中的女性主義法學(xué)研究也不少，不同學(xué)者運用社會性別分析方法，辨析了在憲法、勞動保障法、婚姻家庭繼承法、訴訟法、國際法等法律中存在的諸多不利于女性的規(guī)定 [7]。理論上的深入推動了法律制度的革新，在反家暴立法、反性騷擾立法和勞動保障法律制度的完善等立法實踐中，部門法領(lǐng)域的學(xué)者都發(fā)揮了極為重要的作用 [8]。因此可以說，目前我國已形成以法理學(xué)為主導(dǎo)、部門法共同參與的女性主義法學(xué)研究領(lǐng)域。

2.在研究基地和社會影響上，已形成以中國社科院法學(xué)所為重鎮(zhèn)，各地高校與研究機構(gòu)積極參與和推動的格局

法學(xué)思潮的形成離不開學(xué)術(shù)共同體的建立和推動。正如我們所熟知的上世紀(jì)70年代在美國興起的批判法律研究運動，便與威斯康辛大學(xué)這一重要的法社會學(xué)研究基地的活動密不可分。在我國，中國社科院法學(xué)所是最早推行社會性別與法學(xué)結(jié)合的研究機構(gòu)。在2002年9月，該所創(chuàng)立了我國第一家專門從事相關(guān)研究的機構(gòu)“性別與法律研究所”，2005年同樣是該所的學(xué)者陳明俠和黃列共同主編了我國第一部專門論述性別與法律關(guān)系的論著式教材《性別與法律研究概論》，彌補了國內(nèi)這方面教材上的空白。另外，該所還通過授課、召開學(xué)術(shù)會議、與國外基金會合作的方式，在實現(xiàn)“社會性別”在我國法律領(lǐng)域的主流化方面做了大量工作。近年來，各地也多次召開從法律渠道消除對婦女歧視的會議，如2004年9月貴陽召開的中國-歐盟性別與法律研討會、2006年11月30日中國法學(xué)會召開的反對家庭暴力網(wǎng)絡(luò)第四次全國網(wǎng)絡(luò)會議、2008年5月17-18日在北京召開的社會性別與法律改革國際研討會、2009年10月24-25日中國社科院法學(xué)所性別與法律研究中心主辦的“性別與法律研究：成果·問題·行動”網(wǎng)絡(luò)年會等?？傮w來看，國內(nèi)目前已形成以中國社科院法學(xué)所為重鎮(zhèn)，各地高校與研究機構(gòu)積極參與和推動的研究格局。

3.在研究問題上，已在認(rèn)識論和法律事實兩個層面形成豐富的研究議題

女性主義法學(xué)涉及的問題面非常之廣，在宏觀上有最基本的父權(quán)制與控制以及女性的正義感等問題，在具體的社會現(xiàn)實層面，女性主義法學(xué)在對女性的暴力問題、生育（墮胎）問題、色情作品、性騷擾問題等方面都進行了揭露并將這些問題都納入到法律的調(diào)整范圍中{7}。我國的女性主義法學(xué)研究在國內(nèi)和國外經(jīng)驗的交互影響下，目前已在“性別與法律”這一范疇下延伸出豐富的議題。

其一，女性主義法學(xué)認(rèn)識論方面的探索。西方現(xiàn)代法學(xué)的認(rèn)識論建立在實證主義對事實的認(rèn)知之上，根據(jù)這一認(rèn)識論，經(jīng)驗的世界一般被當(dāng)作客觀的世界，它是由內(nèi)在規(guī)律加以控制的，并且這一規(guī)律是自然形成的，人可以通過理性去發(fā)現(xiàn)并認(rèn)識這個客觀世界，法律以科學(xué)和理性為基礎(chǔ)，體現(xiàn)自由和公平，是具有普適性的。但后現(xiàn)代哲學(xué)家不能同意這樣的觀點。列維·斯特勞斯說“人文科學(xué)的最終目的不是構(gòu)成人，而是消解人”{8}，福柯在尼采提出“上帝死了”之后，提出了“人之死”。因此后現(xiàn)代法學(xué)直接從作為現(xiàn)代法學(xué)哲學(xué)基礎(chǔ)的啟蒙主體性哲學(xué)開始駁斥，認(rèn)為主體是被各種關(guān)系和結(jié)構(gòu)建構(gòu)出來的{9}。法律具有權(quán)力的本質(zhì)，帶有普遍性的法律很可能是壓迫性的，社會和法律關(guān)系是由大量權(quán)力關(guān)系組成，并通過活動和實踐隨時復(fù)制這些關(guān)系，法律的客觀性和普遍性也因此受到質(zhì)疑。受后現(xiàn)代思潮影響的女性主義法學(xué)延續(xù)這一思路，摒棄宏大敘事，繞開法律的普遍性和客觀性問題，直斥法律與權(quán)力之間的關(guān)系，并指出法律直接參與了性別不平等的社會關(guān)系的構(gòu)建。

我國女性主義法學(xué)研究在這一法學(xué)認(rèn)識論問題上不乏探索。如有學(xué)者對性別建構(gòu)的法律機制進行了深入分析，指出法律機制通過三種方式建構(gòu)了性別關(guān)系，一是通過外在方式即法律制度中的女性形象，二是通過內(nèi)在機理即從性別法律規(guī)則的內(nèi)化、性別角色扮演、性別法律意識三個方面，三是通過社會場域即公共和私人領(lǐng)域的劃分來構(gòu)建性別關(guān)系{10}。也有學(xué)者指出法律關(guān)于性別的公共領(lǐng)域和私人領(lǐng)域?qū)α澐值亩Y(jié)構(gòu)與性別歧視的社會結(jié)構(gòu)之間是具有同構(gòu)性的{11}。當(dāng)然，也有學(xué)者指出了女性主義法學(xué)自身的不足，如女性主義法學(xué)在哲學(xué)基礎(chǔ)上存在相對主義的無能、本質(zhì)主義的誤區(qū)、扼殺“女性主體”等理論缺陷{12}。這些研究從多個方面體現(xiàn)了我國法學(xué)界對女性主義法學(xué)認(rèn)識論的重視。

其二，法律事實層面的研究。目前我國女性主義法學(xué)在法律事實層面的研究，基本是從社會性別的視角，以性別平等為出發(fā)點和參照標(biāo)準(zhǔn)，分析我國法律中存在的性別問題，并探索實現(xiàn)性別平等的法律路徑。如對《刑法》中有關(guān)強奸罪的犯罪構(gòu)成中存在的弱勢化女性的規(guī)定的質(zhì)疑{13}、對反性騷擾立法中具體細則如定義、證據(jù)規(guī)則、單位義務(wù)和責(zé)任的建議{14}、對完善家庭暴力案件的程序機制的相關(guān)建議{15}、如何通過勞動法消除性別歧視，解決對女職工特殊保護可能導(dǎo)致就業(yè)受阻的困境，等等。

法律事實層面的研究與法學(xué)認(rèn)識論聯(lián)系在一起，并受認(rèn)識論的指導(dǎo)，是認(rèn)識論在研究實踐中的反映。比如刑法中對強奸罪的認(rèn)定和該罪的犯罪構(gòu)成要件，看起來是特意保護女性的性自主權(quán)，但這樣的規(guī)定可能正是導(dǎo)致女性地位卑微的原因，因為從后現(xiàn)代女性主義法學(xué)的視角來看，法律上特意設(shè)定以女性為犯罪對象的罪名，在人為地將女性置于弱勢地位{12}。要使女性免于強奸的危害，不僅是要法律中有保護女性的規(guī)定，更要在表述規(guī)定的語言中使女性和男性處于同等的地位。而這樣的探討，就不再只是停留在事實層面，而是上升到認(rèn)識論層面了。對家庭暴力的研究也是如此。雖然家庭暴力已寫入法律，但在實際操作中仍難認(rèn)定，這種“詞與物”分離的原因，也在于詞--法律本身存在問題。法律中將公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域進行了界分，這在私人領(lǐng)域自治的要求下卻進一步強化了公共暴力與家庭暴力的分離，并演變?yōu)榉蓪煞N暴力不同的規(guī)制態(tài)度，并最終形成了家庭暴力不受公共領(lǐng)域中的法律過多約束的事實{11}。而這也是婚內(nèi)強奸在我國遲遲難以得到認(rèn)定的一個原因。

四、我國女性主義法學(xué)研究中存在的問題

應(yīng)當(dāng)說，自上世紀(jì)90年代開始，女性主義法學(xué)研究已開始在我國生根發(fā)芽，對于我國法學(xué)研究方法的更新、法學(xué)議題的擴展以及社會生活中女性權(quán)益的實際保障，都起到了現(xiàn)實的推動作用。但是，由于許多基本理論問題尚未理清，已定型的學(xué)科發(fā)展格局的局限，具有廣泛社會影響的女性運動的缺乏等諸多原因，我國當(dāng)前女性主義法學(xué)研究中還存在許多可能阻礙其進一步發(fā)展的問題。

1.法學(xué)認(rèn)識論層面的研究稍嫌不足

我國女性主義法學(xué)不乏事實層面的研究，即從社會性別視角分析現(xiàn)有法律條文和司法程序中存在的有違性別平等的規(guī)定并提供相應(yīng)的修改和完善建議。如上文中提到的對憲法、刑法、婚姻家庭法、勞動保障法中涉及女性權(quán)利和社會處境的條款的分析，如保障遭遇家庭暴力者獲得司法救助的訴訟機制方面的改革建議等。事實層面的研究因立足實際問題，具有一定的可操作性，積極推進了相關(guān)法律的修訂和司法程序的完善，有很強的現(xiàn)實意義。但僅有事實層面的研究顯然不夠，這類以認(rèn)同法律天然具有客觀性和公正性為前提的“問題-對策”型的研究，雖能幫助我國的法律體系在形式上日臻完善，卻不能回答即便充分體現(xiàn)了男女平等的法律為何依然可能進一步弱勢化女性地位的問題。除了經(jīng)常提及的法律力所不能及的傳統(tǒng)文化方面的因素，法律本身是否有需要反思的地方？這就需要在認(rèn)識論層面對法律的客觀性和公正性進行重新評估，比如，法律這樣一種崇尚理性判斷的規(guī)則本身是否存在性別盲點？不少學(xué)者已意識到這個問題的重要性，如有學(xué)者指出，“我國刑法仍有不少有失‘不同社會性別’平等保護的立法缺口與缺陷……國內(nèi)刑事司法的過程，實質(zhì)上、事實上依然是部分弱勢性別群體繼續(xù)遭致被邊緣化即不平等的過程”{15}。“簡單賦予女性與男性平等的法律方法并不能從根本上消除性別歧視，而必須是從男權(quán)法律關(guān)于性別的公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域劃分的結(jié)構(gòu)入手。”{11}另外，受后現(xiàn)代語言哲學(xué)影響的法律語言學(xué)研究，對法庭問答互動話語中隱藏的權(quán)力關(guān)系的微觀分析 [9]，也具有更新我國的法學(xué)認(rèn)識論的價值。盡管如此，從目前女性主義法學(xué)研究的總體情況來看，認(rèn)識論層面的研究還相當(dāng)不夠，對許多核心理論問題還未給出滿意的答案，例如，以男性為唯一主體而建立起來的法律這座“理性”的大廈與社會的男權(quán)制結(jié)構(gòu)之間是何關(guān)系？具體到我國的法律，作為主體活動其間的制度空間和型塑主體性的構(gòu)建力量，在兩性關(guān)系的結(jié)構(gòu)性安排中究竟扮演何種角色，承擔(dān)何種功能？為何我國已有的法律制度體系將某些帶有性別歧視的規(guī)定予以合法化了？等等。

2.女性主義法學(xué)研究在整個研究體系中還處于較邊緣的位置

我國女性主義法學(xué)研究經(jīng)過十余年的發(fā)展，已漸漸具備一套完整的研究模式，形成了穩(wěn)定的研究領(lǐng)域，所取得的研究成果也在立法與司法中逐漸得到采納，在女性權(quán)益的法律保護方面取得了突破性的進展，如將“禁止家庭暴力”“禁止性騷擾”納入我國的法律體系，如將“受虐婦女綜合癥”的概念引入長期遭受家庭暴力導(dǎo)致以暴制暴的案件審理程序中{16}，女性主義法學(xué)研究的重要性在我國日益凸顯。但在同時，必須承認(rèn)的一個事實是，若與法學(xué)領(lǐng)域的其他學(xué)科類別中的研究比起來，國內(nèi)的女性主義法學(xué)從出版的相關(guān)的著述、發(fā)表的論文、研究基地的建設(shè)、召開的學(xué)術(shù)會議的次數(shù)和影響力以及理論研究與社會反應(yīng)的直接關(guān)聯(lián)度來看，都還是處于一個比較邊緣的位置，似乎學(xué)者們都意識到了這項研究的價值，但又被其他更宏觀的、與籠統(tǒng)抽象的“人”的權(quán)利而不是“女性”權(quán)利有關(guān)的研究所吸引，而且從事女性主義法學(xué)研究的也以女性學(xué)者居多。一個從法學(xué)學(xué)科系統(tǒng)構(gòu)成的角度來研究女性主義法學(xué)問題的趨勢還遠未形成。

3.研究者尚未形成統(tǒng)一的研究立場

自“社會性別”這一女性主義法學(xué)重要的理論工具進入中國，目前幾乎所有的女性主義法學(xué)研究依循的路徑都是以“社會性別”為邏輯推演的起始點，分析法律（或我國法律）參與構(gòu)建不平等的兩性關(guān)系的過程。對此研究路徑的有效性，國內(nèi)的研究者們似已達成共識。但是，值得關(guān)注的一個有意思的現(xiàn)象是，共識雖已達成，不同學(xué)者對待女性主義的態(tài)度卻各異。有的研究者在采納社會性別這一理論工具或借鑒西方女性主義理論的同時，卻諱言研究的女性主義立場；或者研究者本人還存在對女性主義的許多誤解，認(rèn)為女性主義和男性主義立場一樣，追求的是女性凌駕男性之上的社會，卻不知道女性主義理論中存在各種流派，除了激進女性主義稍極端一些，大部分的理論都是以兩性和諧共存作為追求目標(biāo)，女性主義也絕對不是只研究“女性”的主義，而是為以女性為代表的各種弱勢族群來主張權(quán)利的一種社會思潮。更有甚者，一面以后現(xiàn)代色彩的社會建構(gòu)論為分析工具，一面又強調(diào)馬克思主義觀點的理論正確性 [10]。我們姑且不論這種不顧理論的內(nèi)在矛盾，生硬拼貼各種主義的做法是否合適，僅僅只看研究者對女性主義所持的矛盾心態(tài)，都能明白長期的方法論上禁錮對女性主義法學(xué)研究造成了何等的障礙。更嚴(yán)重的還有一些完全不顧事實和社會科學(xué)調(diào)查的結(jié)論而妄下斷言的，比如認(rèn)為改革開放以來中國婦女地位得到提高，等等。這些問題之所以存在，歸根結(jié)蒂還是在于我國目前的女性主義法學(xué)研究缺乏統(tǒng)一的研究立場，對女性主義缺乏客觀全面的理解，對女性主義與其他社會思潮之間的關(guān)系缺乏應(yīng)有的認(rèn)識、對女性的生存現(xiàn)實也缺乏起碼的敏感度。

4.研究隊伍的學(xué)科背景太過單一

女性主義法學(xué)并非純粹理論認(rèn)識的學(xué)問，而是混合了理論與實踐、法理學(xué)與部門法學(xué)以及法學(xué)與非法學(xué)的多種知識體系而形成的一門綜合性科學(xué)，女性主義法學(xué)的學(xué)理研究與應(yīng)用法學(xué)，與立法、執(zhí)法、司法、守法、法律監(jiān)督、法律實踐等均有聯(lián)系。女性主義法學(xué)在研究方法上，也沒有明確的學(xué)科分界，而是將其他領(lǐng)域研究婦女的學(xué)術(shù)方法和經(jīng)驗與法學(xué)研究的學(xué)科方法結(jié)合，甚至必要時還會運用到自然科學(xué)的理論。從這個意義上講，女性主義法學(xué)研究強調(diào)對女性的全面觀察，注重多學(xué)科間的理論交換和整合。我國的女性主義法學(xué)研究起步不久，沒有歷史悠久的法學(xué)傳統(tǒng)，也沒有形成嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)術(shù)規(guī)范，還處于一個沒有根基的狀態(tài)，因此與各學(xué)科之間的交流與合作就顯得更為重要。但在實際研究過程當(dāng)中，長期的學(xué)科各自分立，缺乏有效合作，使得女性主義法學(xué)研究隊伍的學(xué)科背景太過單一，大多數(shù)研究集中在法學(xué)領(lǐng)域，無其他社會學(xué)科的介入，尤其是沒有女性學(xué)學(xué)者的參與。沒有交流，其他學(xué)科的相關(guān)發(fā)現(xiàn)就無法為法學(xué)研究所用，進而會制約我國的女性主義法學(xué)的發(fā)展。

以上這些問題的存在，都將掣肘我國女性主義法學(xué)往縱深發(fā)展，女性主義的理論潛力難以得到挖掘，現(xiàn)實層面的法律改革將會停滯不前，取得的研究成果也難以與國際社會形成有效的對話。當(dāng)然，或許我們可以說，這不是一個簡單的法律問題，它牽扯到太多觀念上和制度上的問題。但是，法學(xué)研究者畢竟是一個具有能動性的知識精英群體，通過不斷拓展法學(xué)認(rèn)識論方面的研究，積極結(jié)合中國現(xiàn)實吸納新知、超越意識形態(tài)客觀審視西方社會理論，加強與其他學(xué)科的合作，我國的女性主義法學(xué)一定可以走出困境，迎來更燦爛的前景。