（二）訴訟時(shí)效的確定。

高法司法解釋的第一百六十三條規(guī)定：“人民法院審理附帶民事訴訟案件，除刑法、刑事訴訟法以及刑事司法解釋已規(guī)定的外，適用民事法律的有關(guān)規(guī)定。”附帶民事訴訟作為一種特殊的民事訴訟，訴訟時(shí)效不能不反映民法關(guān)于訴訟時(shí)效的一般規(guī)定。在民法中規(guī)定了有二年和一年的訴訟時(shí)效規(guī)定，其在附帶民事訴訟中應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)。但附帶民事訴訟產(chǎn)生的刑事原因，又不得不考慮其本身具有的特殊性。犯罪行為的追訴期間不能成為附帶民事訴訟中訴訟時(shí)效長短的內(nèi)容，就訴訟時(shí)效長度而言，應(yīng)當(dāng)適用民法通則關(guān)于訴訟時(shí)效一年、二年的訴訟時(shí)效規(guī)定。刑事案件引起的附帶民事訴訟的特別之處在于從何時(shí)起算訴訟時(shí)效。筆者認(rèn)為應(yīng)從被告人歸案后開始計(jì)算。高法司法解釋的第一百四十六條規(guī)定：“逃跑的同案犯到案后，被害人或者其法定代理人、近親屬可以對其提起附帶民事訴訟，但已經(jīng)從其他共同犯罪人處獲得足額賠償?shù)某?rdquo;。從這一規(guī)定可看出逃犯不論何時(shí)到案，均可對其提起附帶民事訴訟。

（三）被告人及附帶民事訴訟被告人的答辯期間。

在高法司法解釋的第一百五十條第二款規(guī)定：“人民法院在送達(dá)附帶民事訴狀副本時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑事案件審理的期限，確定被告人或者法定代理提交答辯狀的期間。”期間到底應(yīng)當(dāng)如何確定？如果過短，會剝奪當(dāng)事人的答辯權(quán)，過長的話，會影響刑事案件的審判，同時(shí)影響附帶民事案件的審判。筆者認(rèn)為為了保證程序公正，盡量保護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，如果當(dāng)事人愿意在十日以內(nèi)作出答辯并可以在十天內(nèi)開庭審判的，答辯期間可以少于十日；如果當(dāng)事人不同意將答辯期間確定在十日以下的話，答辯期間至少應(yīng)為十日。主要理由如下：

1、附帶民事訴訟當(dāng)事人有答辯權(quán)，如不賦予答辯期間，其答辯權(quán)形同虛設(shè)。實(shí)際上答辯期間是被告人民事部分“辯護(hù)權(quán)”的一部分。

2、附帶民事訴訟不同于一般的民事訴訟，其期間的確定受制于刑事訴訟的期間。所以，其答辯期間應(yīng)與普通刑事案件被告人對刑事部分的答辯期間十天應(yīng)當(dāng)一致。

3、對于附帶民事訴訟中的答辯期間當(dāng)事人亦有處分權(quán)，其實(shí)質(zhì)是處分自己的訴訟權(quán)利。當(dāng)事人基于處分權(quán)，其答辯期間可以少于十天。

（四）刑事附帶民事訴訟的賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)。

1、人身損害賠償范圍。高法司法解釋的第一百五十五條第二款規(guī)定：“犯罪行為造成被害人人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支付的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。造成被害人殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾輔助具費(fèi)等費(fèi)用；造成被害人死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)等費(fèi)用”。由此可看出，殘疾賠償金、死亡賠償金均不在賠償范圍。

2、財(cái)產(chǎn)損害賠償范圍。以因犯罪行為直接造成的實(shí)際損失為限。不同于被犯罪人侵占、使用或處置造成的財(cái)產(chǎn)減損、滅失。后一種情形通過追繳、退贓、退賠等方式直接救濟(jì)。

3、駕駛機(jī)動車輛致人人身或財(cái)產(chǎn)重大損失，構(gòu)成犯罪的賠償范圍。高法司法解釋的第一百五十五條第三款規(guī)定：“機(jī)動車致人傷亡或公私財(cái)產(chǎn)重大損失，構(gòu)成犯罪的，依照《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條的規(guī)定確定賠償責(zé)任”。

4、精神損失不在賠償范圍。高法司法解釋的第一百三十八條第二款規(guī)定：“因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理”。

（五）有權(quán)提起附帶民事訴訟的權(quán)利人在刑事訴訟過程中未提起附帶民事訴訟，另行提起民事訴訟的賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)。

實(shí)務(wù)中有兩種觀點(diǎn)：一種意見是應(yīng)當(dāng)適用與單純民事訴訟相同的賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)。另一種意見是應(yīng)當(dāng)適用與刑事附帶民事訴訟相同的賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)。筆者同意后一種意見，理由是：首先符合法理。否則，勢必導(dǎo)致同一行為在同一法律體系下因采取的程序不同而產(chǎn)生不同的處理結(jié)果。其次會導(dǎo)致刑事附帶民事訴訟制度被架空，影響到該制度的重要功能發(fā)揮。最后另行提起民事訴訟看似對被害人有利，實(shí)則相反，一旦刑事部分審結(jié)，被告人送交執(zhí)行，甚至執(zhí)行死刑，賠償就無從談起。高法司法解釋的第一百六十四條也規(guī)定：“被害人或者其法定代理人、近親屬在刑事訴訟過程中未提起附帶民事訴訟，另行提起民事訴訟的，人民法院可以進(jìn)行調(diào)解，或者根據(jù)物質(zhì)損失情況作出判決”。

（六）刑事附帶民事訴訟中的保全措施。《刑訴法》第一百條規(guī)定：“人民法院在必要時(shí)，可以采取保全措施，查封、扣押、或者凍結(jié)被告人的財(cái)產(chǎn)。附帶民事訴訟原告人或者人民檢察院可以申請人民法院采取保全措施。人民法院采取保全措施，適用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定”。根據(jù)該規(guī)定及高法司法解釋的第一百五十二條的規(guī)定，實(shí)務(wù)中應(yīng)注意：

1、有權(quán)采取保全措施的主體只有人民法院。

2、應(yīng)準(zhǔn)確把握采取保全措施的條件。人民法院采取保全措施分依附帶民事訴訟原告人申請采取和依人民法院職權(quán)采取兩種方式。人民法院依職權(quán)采取的“必要時(shí)”，主要是指發(fā)現(xiàn)被告人或其親屬有可能會轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣、揮霍可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，致將來的刑事附帶民事判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況。

3、認(rèn)真審查提起訴訟保全措施附帶民事訴訟原告人的主體資格。

4、可以要求申請人提供被告人的財(cái)產(chǎn)線索。

5、可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保。擔(dān)保主要采用財(cái)物擔(dān)保形式，提供擔(dān)保的財(cái)物數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額。

6、緊急情況下，有權(quán)提起附帶民事訴訟的原告人可以在法院受理附帶民事訴訟前，申請采取保全措施，申請人在法院受理刑事案件后十五日內(nèi)未提起附帶民事訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。

7、采取妥善有效的保全措施。（1）保全措施包括查封、扣押、凍結(jié)的方式；（2）查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)只限于被告人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。（3）查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)應(yīng)以足夠支付賠償數(shù)額為限，不得任意擴(kuò)大。（4）對查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)應(yīng)妥善保存，在不宜長期保存的情況下，可以依法變賣，保存價(jià)款。

（七）公訴案件法院認(rèn)定被告人無罪，附帶民事訴訟的處理。高法司法解釋的第一百六十條第一款規(guī)定：“人民法院認(rèn)定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪，對已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)一并作出刑事附帶民事判決”。

（八）人民檢察院撤回起訴的公訴案件，附帶民事訴訟的處理。高法司法解釋的第一百六十條第二款規(guī)定：“人民法院準(zhǔn)許人民檢察院撤回起訴的公訴案件，對已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，可以進(jìn)行調(diào)解，不宜調(diào)解或者經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，并告知附帶民事訴訟原告人可以另行提起民事訴訟”。

（九）刑事附帶民事訴訟的法律適用。

高法解釋第一百六十三條規(guī)定，“人民法院審理附帶民事訴訟案件，除刑法、刑事訴訟法和刑事司法解釋已有規(guī)定的以外，適用民事法律的有關(guān)規(guī)定”。目前附帶民事訴訟的實(shí)踐中存在兩個(gè)方面的問題，一是刑法、刑事訴訟法和刑事司法解釋中無規(guī)定，而民事法律中有規(guī)定；另一是刑法、刑事訴訟法和刑事司法解釋中與民事法律中均有規(guī)定，甚至有的規(guī)定相沖突。依據(jù)上述規(guī)定，筆者認(rèn)為在刑事法律無規(guī)定時(shí)，民事法律規(guī)定理應(yīng)成為法官判案的依據(jù)，如果兩種法律相沖突時(shí)，優(yōu)先適用刑事法律。

三、審理附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)樹立的理念

（一）強(qiáng)化人權(quán)保障意識。尊重和保障人權(quán)是我國憲法確立的一項(xiàng)重要原則，新的刑事訴訟法不僅將“尊重和保障人權(quán)”寫入總則，同時(shí)通過完善證據(jù)制度、辯護(hù)制度、審判程序等具體制度進(jìn)一步加強(qiáng)人權(quán)保障，審理附帶民事訴訟案件，在依法保障被告人權(quán)利同時(shí)，切實(shí)維護(hù)被害人的合法權(quán)益。

（二）強(qiáng)化人權(quán)程序公正意識。程序公正是司法公正的重要方面，程序公正才能得到當(dāng)事人和社會公眾的信賴、認(rèn)同和尊重。

（三）強(qiáng)化證據(jù)裁判意識。證據(jù)是訴訟的基石，審理附帶民事訴訟，必須認(rèn)真學(xué)習(xí)新的證據(jù)制度，切實(shí)抓好案件質(zhì)量。