今年9月，中國聯(lián)通與中國電信簽署《5G網(wǎng)絡(luò)共建共享框架合作協(xié)議書》。根據(jù)協(xié)議，聯(lián)通公司將與中國電信在全國范圍內(nèi)合作共建一張5G接入網(wǎng)絡(luò)，雙方劃定區(qū)域，分區(qū)建設(shè)，各自負責在劃定區(qū)域內(nèi)的5G網(wǎng)絡(luò)建設(shè)相關(guān)工作，包括誰建設(shè)、誰投資、誰維護、誰承擔網(wǎng)絡(luò)運營成本。5G網(wǎng)絡(luò)共建共享采用接入網(wǎng)共享方式，核心網(wǎng)各自建設(shè)，5G頻率資源共享。此種合作有助于降低5G網(wǎng)絡(luò)建設(shè)和運維成本，高效實現(xiàn)5G網(wǎng)絡(luò)覆蓋，快速形成5G服務(wù)能力，增強5G網(wǎng)絡(luò)和服務(wù)的市場競爭力，提升網(wǎng)絡(luò)效益和資產(chǎn)運營效率，實現(xiàn)雙方互利共贏。

從競爭法的角度看，兩家具有競爭關(guān)系的通信行業(yè)龍頭運營商簽署合作協(xié)議，“共建共享”“劃定區(qū)域”等關(guān)鍵詞非常“扎眼”，第一時間難免引起人們的警覺和抵觸。我國《反壟斷法》第13條規(guī)定，“禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達成下列壟斷協(xié)議：……（三）分割銷售市場或者原材料采購市場。”然而，該合作協(xié)議語境下的“劃分區(qū)域”針對的是建設(shè)環(huán)節(jié)與建設(shè)市場，至少從公開的協(xié)議所涉內(nèi)容審視，暫不涉及5G服務(wù)銷售環(huán)節(jié)或基礎(chǔ)技術(shù)采購環(huán)節(jié)，因此，還不能就此認定兩家“寡頭”的合作協(xié)議即為劃分市場類的橫向壟斷協(xié)議。合作協(xié)議進一步強調(diào)電信與聯(lián)通共建共享的是5G接入網(wǎng)，而核心網(wǎng)（例如短信、智能網(wǎng)、VOLTE高清通話等）仍單獨建設(shè)，且雙方用戶歸屬不變，品牌和業(yè)務(wù)運營保持獨立。這說明5G共建之后，雙方在具體業(yè)務(wù)層面依然是競爭關(guān)系，這一點沒有改變。

實際上，“共建共享”并非5G時代才提出的，瑞典的Tele2和Telenor從2G時代就開始全網(wǎng)絡(luò)共享，兩家各出資一半成立合營企業(yè)來專門管理網(wǎng)絡(luò)的基礎(chǔ)設(shè)施，然后平攤所有的成本。在我國，工信部、國資委2008年曾發(fā)布《關(guān)于推進電信基礎(chǔ)設(shè)施共建共享的緊急通知》，旨在減少電信基礎(chǔ)設(shè)施重復建設(shè)，提高電信基礎(chǔ)設(shè)施利用率，而這一點顯然有利于社會公共利益，最終減少消費者支付的成本。2015年至今，工信部、國資委幾乎每年都聯(lián)合發(fā)布關(guān)于推進共建共享的實施意見。2019年發(fā)布的最新實施意見強調(diào)，電信基礎(chǔ)設(shè)施共建共享工作將強化統(tǒng)籌集約建設(shè)和存量資源共享，促進行業(yè)降本增效。國內(nèi)實踐上，中國聯(lián)通和中國電信于2015年就開始推進4G層面的電信基礎(chǔ)設(shè)施共建共享，并于2016年共建共享約7萬個4G基站。對于本次5G共建共享，除了響應集約建設(shè)的政府號召之外，兩大運營商的另一目的就是希望節(jié)省5G建設(shè)過程中巨大的資本開支和運營開支，因此共建共享具有很大的經(jīng)濟合理性。進一步來說，5G通信技術(shù)應用可以給普通用戶帶來巨大福利，也有利于增強我國在通信技術(shù)領(lǐng)域的國際競爭力。

值得注意的是，前述關(guān)于5G共建共享正當性與合理性的討論僅僅針對“共建共享”5G基礎(chǔ)設(shè)施這個行為，基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)歷來具有高度自然壟斷屬性，規(guī)模經(jīng)濟和范圍經(jīng)濟效應明顯，競爭反而不效益。倘若共建共享成功之后，中國聯(lián)通和中國電信協(xié)同服務(wù)價格、分割服務(wù)市場或者實施不公平高價等行為，則涉嫌違反《反壟斷法》。實際上，目前大眾對聯(lián)通電信共建共享5G的敏感態(tài)度正是源于對雙方共建成功之后實施上述行為的擔憂。的確，基礎(chǔ)設(shè)施的共建共享給聯(lián)通和電信未來實施協(xié)同行為提供了很多便利，如若真的發(fā)生共謀或濫用市場支配地位行為侵害消費者利益，雙方還可能以5G先進技術(shù)帶來的經(jīng)濟發(fā)展與公共利益為由進行抗辯。站在未雨綢繆的角度，我們有必要對此類抗辯予以分析。以壟斷協(xié)議豁免為例，根據(jù)《反壟斷法》第15條的規(guī)定，若經(jīng)營者能夠證明所達成的協(xié)議是為改進技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品，且不會嚴重限制相關(guān)市場的競爭、能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益，則排除適用《反壟斷法》的規(guī)定。具體而言，根據(jù)國家市場監(jiān)督管理總局于2019年6月制定發(fā)布的《禁止壟斷協(xié)議暫行規(guī)定》第27條規(guī)定：首先，企業(yè)必須證明所達成的協(xié)議是出于改進技術(shù)等情形，就要判斷協(xié)議與實現(xiàn)改進技術(shù)等情形之間的因果關(guān)系以及協(xié)議是否是實現(xiàn)該情形的必要條件，這有賴于具體情形具體分析；其次，必須證明所達成的協(xié)議不會嚴重限制相關(guān)市場的競爭，這就要具體分析合作協(xié)議對其他市場競爭者（如中國移動）的影響；最后，還要證明所達成協(xié)議符合消費者的利益，即判斷消費者是否因協(xié)議的達成、實施在商品價格、質(zhì)量、種類等方面獲得利益。5G通信給用戶帶來高速體驗的同時，難免引起價格上漲，如何判斷價格上漲的合理空間值得關(guān)注和進一步研判。

另外，站在行業(yè)競爭與市場創(chuàng)新的角度，與4G 一樣，隨著未來5G技術(shù)標準的確立、5G通信技術(shù)的不斷成熟以及基礎(chǔ)設(shè)施的逐步完善，5G時代運營商最寶貴的資產(chǎn)不再是網(wǎng)絡(luò)，而是用戶，如何以用戶為中心，提升服務(wù)質(zhì)量，創(chuàng)新產(chǎn)品，對于企業(yè)可持續(xù)發(fā)展更為重要。對于共建共享的雙方來說，若能不斷創(chuàng)新、提升服務(wù)質(zhì)量，共建共享5G就不只是雙方互利共贏，而是加上消費者和政府的多方共贏，這是我們所期待的結(jié)果。