質(zhì)疑“法律必須建立在道德的基礎(chǔ)之上”

對這些現(xiàn)象的切實觀察,不僅讓我們有充分的理由去懷疑“法律必須建立在道德的基礎(chǔ)之上”這一流行的說法；而且,更為重要的是,其將促使我們更深入地思考大眾道德觀在國家法律制定和法律適用中的角色問題。事實上,法學理論界也并非完全沒有這方面的關(guān)切。例如,針對上述前兩類情形,不少理論家提出:法律應(yīng)當去偽存真,承認先進的道德觀念,摒棄落后的道德觀念。然而,這樣的理論觀察是如此的抽象,以至于其看起來什么現(xiàn)象都能解釋,但實際上卻什么現(xiàn)象都無力解釋。因為,這些理論根本就沒有提供用于區(qū)分“先進”與“落后”的標準。可是,重要的恰恰正是這一標準的具體內(nèi)容。對于第三類情形,此種理論更是無法解釋,因為法律規(guī)則形成之前根本就沒有出現(xiàn)相應(yīng)的道德觀念。

當前關(guān)于法律與道德之關(guān)系的理論觀察之所以缺乏解釋力,主要因為他們要么想當然地將社會大眾道德觀念視為一種天經(jīng)地義的好東西,而忽視了大量與明顯不符的情形；要么簡單地推定存在一種區(qū)分“先進道德”與“落后道德”的標準,而讓標準本身免于被討論。更為嚴重的是,很多理論家在大談國家立法中的道德角色時,不愿意貼近社會實踐去觀察大眾道德觀的生成機理和功能特征,從而誤讀了法律與道德的關(guān)系。而一旦從生成機理的視角去觀察大眾道德觀,我們就能夠掀開道德觀念的神秘面紗,進而更科學地描繪國家立法中的道德角色。

事實上,社會大眾的道德觀念是通過樸素的道德教化而逐漸自發(fā)形成的內(nèi)心信念和行為規(guī)范,區(qū)別于通過專業(yè)的縝密分析而形成的外在規(guī)則。道德教化可能在不同的場合以不同的形式出現(xiàn)。其既可能來自父母對子女的言傳身教,也可能來自師長對后生的上行下效,還可能來自社會輿論對民眾的宣傳攻勢。其實,“國家立法必須以社會道德觀念為基礎(chǔ)”這一觀念本身在很大程度上也是法學家樸素道德教化的結(jié)果,而不是科學研究的結(jié)論。

西塞羅曾有一句名言,人民的福祉是最高的法律。在這個意義上,社會道德觀念之所以能夠成為國家立法的“基礎(chǔ)”,不是因為道德觀念本身就是不容置疑的好東西,而是因為特定社會道德觀所倡導(dǎo)的社會組織和生活方式能夠普遍地增進公民的社會福利。因此,國家立法不宜簡單地將既有道德觀念本身作為一項獨立的考量因素,也不宜在立法討論中賦予道德觀本身特別的權(quán)重,而應(yīng)當側(cè)重關(guān)注其所倡導(dǎo)的社會行為規(guī)范對公民社會福利的現(xiàn)實影響。

在大量情形下,道德觀念的形成過程蘊含著社會大眾的一般生活經(jīng)驗,反映了人們對特定社會組織和生活方式的樸素評價和選擇。在這些情形下,社會道德所宣揚的行為規(guī)范確實有助于普遍地增進人們的社會福利。仍以尊老愛幼為例。每個人都有童年和老年,都希望幼有所教、老有所養(yǎng)。然而,我們又往往無法自教和自養(yǎng)。因此,我們只能寄希望于成年的我們與非成年的我們相互合作、相互慈孝,以實現(xiàn)每個人完整和愉快的人生。然而,樸素的生活經(jīng)驗和直覺逐漸讓人們意識到,如果人們能夠普遍地講誠實守信用,那么,社會交易活動將具有更強的安全性和可預(yù)期性,人們就有更大的信心在更廣的范圍內(nèi)與更多的人開展更頻繁的交易活動,并藉此普遍地獲得更高水平的社會福利。