從實(shí)踐層面上看，以英美為代表的很多國(guó)家由總統(tǒng)或首相提請(qǐng)任命法官，而總統(tǒng)和首相作為政黨領(lǐng)袖無不優(yōu)先考慮提名本黨黨員；同時(shí)英美國(guó)家法律也沒有法官被任命之后必須脫黨的硬性規(guī)定；所以，法官的黨派性是在所難免。根據(jù)達(dá)爾的研究，美國(guó)聯(lián)邦最高法院平均每22個(gè)月就有一位大法官出缺，一個(gè)總統(tǒng)在2屆 8 年的任期內(nèi)，平均可以任命4位大法官，所以，美國(guó)總統(tǒng)利用提名權(quán)和任命權(quán)改變最高法院的價(jià)值觀和政治信仰，是不爭(zhēng)的事實(shí)。例如，在新政時(shí)期，聯(lián)邦最高法院于1935-1936 年間連續(xù)否決了《全國(guó)工業(yè)復(fù)興法》和《農(nóng)業(yè)調(diào)整法》等多部新政法案，羅斯福在 1936年11 月競(jìng)選連任后，第一件事就是實(shí)施“填塞法院計(jì)劃”，這樣迫使最高法院由反對(duì)新政到俯首支持。又如2000年的美國(guó)總統(tǒng)大選，共和黨的布什與民主黨的戈?duì)栆蚍鹬葸x票計(jì)算糾紛，在佛州最高法院審理時(shí)，因該州有 7 位大法官是民主黨人，所以戈?duì)杽僭V；但是，到了聯(lián)邦最高法院時(shí)，由于該院 9 位大法官中有 6 位是共和黨總統(tǒng)任命的，最終的結(jié)果當(dāng)然是布什勝訴。所以說，法官的中立性永遠(yuǎn)只是相對(duì)的，由于法官擺脫不了黨派的操控，法官也免不了政治附庸的嫌疑。    

   二、西方司法能動(dòng)的表現(xiàn)形式和協(xié)調(diào)機(jī)制      

（一）西方司法能動(dòng)的表現(xiàn)形式  

司法能動(dòng)或者司法積極主義，是與司法克制或者司法消極主義相對(duì)應(yīng)的概念。作為一種司法現(xiàn)象，司法能動(dòng)緣起于美國(guó)聯(lián)邦最高法院 1803 年馬伯里訴麥迪遜一案的判決，首席大法官馬歇爾在本案的判詞中首先宣布1789年的《司法法》違憲，同時(shí)指出： “法律是什么? 法官說了算”。此案的問世，預(yù)示著法官不僅僅是被動(dòng)、消極、中立的裁判者，而且也是憲法的守護(hù)神，對(duì)法律和政策的合憲性有積極作為的判斷權(quán)和否定權(quán)。然而，作為一種法哲學(xué)概念和思潮，直到20世紀(jì)中期，司法能動(dòng)才成為一個(gè)獨(dú)立的話題。根據(jù)《布萊克法律詞典》( 袖珍第三版) 的解釋，司法能動(dòng)是指一種司法哲學(xué)，法官根據(jù)自己關(guān)于公共政策的見解以及其他相關(guān)因素，解釋憲法，裁決違憲案件，不受判例法的拘束。從發(fā)展軌跡上看，在美國(guó)，司法能動(dòng)的原初涵義僅僅是指法院具備了通過違憲審查對(duì)抗立法和行政兩權(quán)的地位，以及結(jié)合社會(huì)公共政策裁決違憲案件等。之后，西方學(xué)者對(duì)其進(jìn)行了擴(kuò)充解讀，泛指法官在審理各類案件中，不拘泥于司法前例和成文法規(guī)定，依據(jù)公共政策解釋法律、適用法律、裁決案件，以回應(yīng)社會(huì)現(xiàn)實(shí)和社會(huì)發(fā)展的需要。    

時(shí)至今日，司法能動(dòng)已經(jīng)是一個(gè)多維一體的概念，可以從不同的視角進(jìn)行解讀。從司法權(quán)的功能上看，可以理解為： 違憲審查意義上的司法能動(dòng)、法官造法意義上的司法能動(dòng)、法律解釋意義上的司法能動(dòng)和法律適用意義上的司法能動(dòng)；從司法權(quán)的地位上看，可以理解為權(quán)力體制意義上的司法能動(dòng)、訴訟職權(quán)意義上的司法能動(dòng)和權(quán)利救濟(jì)意義上的司法能動(dòng)。更為重要的是，理解西方國(guó)家的司法能動(dòng)必須注意如下幾個(gè)方面的問題    在歐陸國(guó)家，違憲審查意義上的司法能動(dòng)是指憲法法院的司憲能動(dòng)，普通法院無權(quán)能動(dòng)；在美國(guó)型司法審查國(guó)家，各級(jí)普通法院都可以能動(dòng)司法( 含司憲) ，但最高法院擁有最終裁決權(quán)；在大陸法系國(guó)家，原則上不存在法官造法意義上的司法能動(dòng)，英美法系則正好相反；大陸法系國(guó)家奉行職權(quán)主義訴訟理念，法官在庭審調(diào)查、事實(shí)認(rèn)定、法律解釋和適用等訴訟全過程中都具有能動(dòng)性，但是英美法系國(guó)家采用當(dāng)事人主義訴訟原則和獨(dú)立陪審團(tuán)制度，法官的能動(dòng)性僅僅表現(xiàn)在法律的解釋和適用，在庭審過程和事實(shí)認(rèn)定等方面無能動(dòng)可言。